一、毒販出獄后再次購買毒品途中被抓

被告人田某某曾因犯販賣毒品罪，被法院判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金五千元，刑期至2010年11月22日止。2011年1月20日，被告人田某某電話與一個(gè)叫“肥仔”的人聯(lián)系購買毒品，并從農(nóng)業(yè)銀行匯給“肥仔”4000元錢。次日中午被告人田某某在重慶市梁平縣汽車站從“肥仔”手中拿了4000元的毒品。隨后乘車返回巫山，當(dāng)日16時(shí)許在巫山縣高速公路收費(fèi)站，被巫山縣公安民警抓獲。公安民警從被告人田某某乘坐的轎車內(nèi)的座位下查獲裝在香煙盒內(nèi)的毒品一包，凈重51.5克。經(jīng)重慶市公安局物證鑒定室鑒定，被查獲的毒品中檢出甲基苯丙胺成份。

二、行為人應(yīng)該如何處罰

對案件的定性有意見認(rèn)為：被告人田某某，曾經(jīng)因?yàn)樨溬u毒品被法院判處有期徒刑，出獄后再次購進(jìn)毒品準(zhǔn)備販賣，在購買后運(yùn)回途中被查獲，應(yīng)該認(rèn)定為構(gòu)成販賣毒品罪。

本文認(rèn)為，被告人田某某明知是毒品，而從他人處購買毒品51.5克，應(yīng)認(rèn)定為非法持有毒品罪。

根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，販賣毒品罪是指行為人明知是毒品而故意實(shí)施販賣的行為。非法持有毒品罪是指行為人明知是毒品而非法持有且數(shù)量較大的行為。因此，兩罪在主觀方面均表現(xiàn)為故意的罪過形式，過失均不構(gòu)成上述兩罪。 但是，販賣毒品罪與非法持有毒品罪在主觀方面還是有著本質(zhì)的區(qū)別的。販賣毒品罪的行為人的主觀目的十分明確，就是為了實(shí)施販賣行為，其犯罪的動機(jī)和目的大多是營利，即通過犯罪行為來獲取不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益；而非法持有毒品罪的行為人的主觀目的并不明確，具有模糊性或者說不可查證性，亦即其目的具有潛在的多樣性和當(dāng)前目的不可求證性的特點(diǎn)，其犯罪的動機(jī)和目的可能是多種多樣的。

在犯罪構(gòu)成主觀方面，兩罪均為故意犯罪，但故意的內(nèi)容不同。明知是毒品而故意犯罪是兩罪的共同點(diǎn)。兩罪故意的內(nèi)容不同體現(xiàn)在，販賣毒品的目的明確，即將毒品販賣給他人從中牟利。沒有這種明確的目的不構(gòu)成販賣毒品罪，但牟利是從應(yīng)然性上來講的，至于實(shí)踐中行為人是否牟取到了利益在所不論。而非法持有毒品的動機(jī)、目的卻多種多樣，沒有限定。在不能證明具有販賣、運(yùn)輸?shù)绕渌酒贩缸锏墓室鈨?nèi)容的情形下，認(rèn)定為非法持有。

在犯罪構(gòu)成客觀方面，非法持有毒品罪具有非法持有毒品的行為。所謂販賣毒品，是指行為人違反毒品銷售管理的法規(guī)，非法銷售毒品或者以販賣為目的而非法購買毒品的行為。非法持有毒品的客觀方面表現(xiàn)為違反國家法律和國家主管部門的規(guī)定，占有、攜帶、倉優(yōu)或者以其他方式持有數(shù)量較大的毒品，其持有行為對毒品控制或支配狀態(tài)是獨(dú)立存在的，而不是販賣的前提條件或后續(xù)行為。

本案中被告人田某某明知是毒品，而而非法持有51.5克，田某某的行為完全符合非法持有毒品罪的客觀方面表現(xiàn)，應(yīng)以非法持有毒品定性。