一、什么是房地產(chǎn)抵押
房地產(chǎn)抵押,是指抵押人以其合法的房地產(chǎn),以不轉移占有的方式,向抵押權人提供債務履行擔保的行為。
債務人不履行債務時,抵押權人有權依法以抵押的房地產(chǎn)拍賣所得的價款優(yōu)先受償。
抵押人是指以房地產(chǎn)作為本人或第三人履行債務擔保的企業(yè)法人、個人和其他經(jīng)濟組織。
抵押權人是指接受房地產(chǎn)抵押,作為履行債務擔保責任的法人,個人和其他經(jīng)濟組織。
抵押物是指由抵押人提供,并經(jīng)抵押權人訂可的,作為債務人履行債務擔保的房地產(chǎn)。
二、房地產(chǎn)抵押有什么風險
1、經(jīng)司法拍賣而流拍的法律風險
對于已抵押的房產(chǎn),債權人可以在債權不能實現(xiàn)時,通過向法院提起訴訟,經(jīng)作出判決后再申請法院強制執(zhí)行。人民法院可以強制拍賣該已抵押的房產(chǎn),而實現(xiàn)債權。然而在實踐中,對于房產(chǎn)的拍賣,首先必須按市場價對被拍賣房產(chǎn)進行評估,然后按評估價對外公開拍賣。實踐中有很多房產(chǎn)在拍賣時,因房價等種種原因導致流拍。也就是說已抵押的房最終賣不出去,這樣債權人的債權就無法最終實現(xiàn)。
2、生活所必須的房產(chǎn)不得拍賣、變賣或者抵債的法律風險
根據(jù)最高人民法院關于人民法院,民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定的第6條的規(guī)定:對被執(zhí)行人及其撫養(yǎng)的家屬,生活所必須的居住房屋,人民法院可以查封,但不得拍賣、變賣或者抵債。如果債務人以其生活所必須的房產(chǎn)作抵押,向債權人借款的,一旦債務人不能還款時,債權人也難以通過司法途徑實現(xiàn)債權。
3、如何規(guī)避房產(chǎn)抵押中存在的法律風險
對于債權人或借款人來說,首先必須先要調(diào)查了解,債務人提供作抵押的房產(chǎn),是不是債務人及撫養(yǎng)其家屬,生活所必須的居住房屋。如果債務人提供的是第三人的房產(chǎn)的話,債權人就必須調(diào)查了解,該房產(chǎn)是不是第三人及所撫養(yǎng)其家屬,所必須的居住房屋。
其次是通過簽訂附生效條件的房屋買賣合同,與房產(chǎn)抵押登記相結合的方式,來規(guī)避風險。
具體操作是,一是按正常程序辦理房產(chǎn)抵押登記相關手續(xù);二是通過第三人與債務人簽訂附生效條件的房屋買賣合同。
我們要注意的是:該第三人必須與債權人是利益共同體,所附生效條件約定為,“該房屋經(jīng)法院拍賣而流拍時房屋買賣合同生效,否則不能生效”。當然房屋價格的約定以低至最終房屋能夠賣出去為目的。這樣一旦出現(xiàn)已抵押的房屋經(jīng)法院拍賣而流拍時,第三人與債務人簽訂的房屋買賣合同就生效了,這時可申請法院讓第三人直接將房款支付給債權人,以實現(xiàn)債權。而第三人又因與債務人簽訂的房屋買賣合同中約定的房價很低,該已抵押的房屋變現(xiàn)的可能就不用說了。
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