自頒布實(shí)施《行政許可法》以來，各地方、各部門的行政管理理念發(fā)生了積極的轉(zhuǎn)變，不合理的行政許可和行政審批項(xiàng)目大幅度減少，濫設(shè)行政許可的狀況得到了控制。但同時(shí)也應(yīng)該看到，在貫徹實(shí)施《行政許可法》的過程中，還存在一些不容忽視的問題，當(dāng)前尤其要防止在日常監(jiān)管和執(zhí)法中變相設(shè)定“許可”的幾種情形。

以“備案”變相設(shè)定許可

備案審查是指依法承擔(dān)備案義務(wù)的單位或個(gè)人，在法定期限內(nèi)按照法定程序，將有關(guān)材料報(bào)送行政機(jī)關(guān)存檔備查。它與作為事前控制手段的行政許可不同，屬于事后監(jiān)督，未經(jīng)備案并不影響備案義務(wù)主體開始從事某種行為。但在實(shí)踐中，在某些行政審批項(xiàng)目已經(jīng)被國務(wù)院取消的情況下，一些地方性文件卻規(guī)定：未經(jīng)報(bào)送主管部門備案不得從事某種活動，違者將被處以罰款。譬如，個(gè)別地方目前仍然規(guī)定：農(nóng)業(yè)訂單合同、商品購房合同必須進(jìn)行硬性報(bào)備，否則將被列為整治規(guī)范的對象。這種備案制度已經(jīng)變相為一種行政許可了。

以“年檢”變相設(shè)定許可

根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，年檢是行政機(jī)關(guān)對被許可人是否依法從事有關(guān)行政許可事項(xiàng)活動的監(jiān)督檢查手段，其本身并不是行政許可，不能適用《行政許可法》第三十二條關(guān)于處理行政許可申請的規(guī)定。在實(shí)施企業(yè)年檢中，要防止擴(kuò)大年檢范圍、將年檢變相為行政許可的現(xiàn)象出現(xiàn)。但個(gè)別地方在實(shí)施企業(yè)年檢中，違反有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，讓相關(guān)行政部門搭“便利車”，將年檢范圍擴(kuò)大到直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的企業(yè)內(nèi)部重要設(shè)施、設(shè)備的審驗(yàn)，并美其名曰“上門年檢，服務(wù)到企”。在沒有法規(guī)依據(jù)或某項(xiàng)行政審批項(xiàng)目已經(jīng)被國務(wù)院取消的情況下，仍規(guī)定企業(yè)未申請年檢或者未通過年檢，當(dāng)事人就不能從事相關(guān)經(jīng)營活動，或者一律停止某種具體行為，這一行為雖然名為實(shí)施企業(yè)年檢，實(shí)際上已經(jīng)變相為行政許可了。

以“指定社團(tuán)審批”變相設(shè)定許可

實(shí)踐中，有的行政機(jī)關(guān)為逃脫《行政許可法》的規(guī)制，對一些已經(jīng)被國務(wù)院決定取消的審批事項(xiàng)，仍在部門文件中指定由某中介機(jī)構(gòu)、學(xué)會或年會等社會團(tuán)體審批;或者強(qiáng)制規(guī)定中介機(jī)構(gòu)、學(xué)會或者年會等社會團(tuán)體在章程中必須設(shè)立某事項(xiàng)的審批環(huán)節(jié)，若未經(jīng)該社會團(tuán)體的審批，經(jīng)營者不得從事某種活動。比如，個(gè)別地方在辦理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)注冊時(shí)強(qiáng)調(diào)，要先經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所資產(chǎn)評估后方可辦理注冊。這樣一來，不僅侵犯了中介機(jī)構(gòu)、自律組織的自治權(quán)，還屬于違法設(shè)定行政許可的行為。以“考核”、“培訓(xùn)”變相設(shè)定許可

《行政許可法》第五十四條規(guī)定：對賦予公民特定資格的行政許可，行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織不得組織強(qiáng)制性的資格考試的考前培訓(xùn)。如某行政機(jī)關(guān)文件規(guī)定，某事項(xiàng)檢驗(yàn)員應(yīng)經(jīng)省級以上主管部門考核合格或者必須經(jīng)過由其組織的考試培訓(xùn)，發(fā)給結(jié)業(yè)證書后，才能從事某項(xiàng)活動。如果該檢驗(yàn)員屬行政機(jī)關(guān)的工作人員，則不是變相設(shè)定行政許可，屬于崗前培訓(xùn)性質(zhì);如果該檢驗(yàn)員不是行政機(jī)關(guān)的工作人員，未經(jīng)考核或者培訓(xùn)合格，個(gè)人不得從事有關(guān)檢驗(yàn)服務(wù)，就是變相行政許可了。