一、什么是股份出資

所謂股份出資是指股東依法律和公司章程規(guī)定，以其持有的其他公司的股份，作為出資對(duì)象，參與公司法人的設(shè)立。股份出資實(shí)質(zhì)上是股東以對(duì)其他公司的股東權(quán)出資。股東將其股東權(quán)讓于公司，使其成為公司法人財(cái)產(chǎn)的一部分，該股份產(chǎn)生的收益，權(quán)利和義務(wù)關(guān)系以及相應(yīng)的法律后果由公司承擔(dān)。

我國(guó)公司法第二十四條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！?/p>

第八十條規(guī)定：“發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)股份有限公司注冊(cè)資本的百分之二十?！?/p>

可見，在我國(guó)，股東可以利用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資，除此以外的財(cái)產(chǎn)〈包括股份〉均不能作為出資標(biāo)的。

二、股份出資應(yīng)當(dāng)考慮的問(wèn)題

現(xiàn)在，人民的投資渠道已經(jīng)成多元化趨勢(shì)，貨幣，實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等傳統(tǒng)資本已不再是財(cái)富的唯一代言人，股票，債券等有價(jià)證券和其他可產(chǎn)生收益的東西的出現(xiàn)，使人們投資有了更多選擇。如果立法上沒(méi)有適應(yīng)這一變化，有悖當(dāng)時(shí)的立法意圖，不利于維護(hù)人民利益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。事實(shí)上，股份出資在我國(guó)國(guó)有企業(yè)改組為上市公司的過(guò)程中極為普遍。違背多數(shù)人的意見和客觀規(guī)律的法律是不科學(xué)的法律，因此，為消弭法與現(xiàn)實(shí)之間的緊張，也為便利公司的設(shè)立，立法應(yīng)承認(rèn)股份出資的合法性。

立法承認(rèn)股份出資，應(yīng)當(dāng)考慮到以下幾方面問(wèn)題

（一）股份評(píng)估問(wèn)題。我國(guó)施行法定資本制，過(guò)高或過(guò)低的評(píng)估股份價(jià)值將會(huì)侵害資本充實(shí)原則，不利于國(guó)家和出資人的利益，法律應(yīng)對(duì)股份出資的運(yùn)作有所規(guī)制。圍繞保障設(shè)立初期公司的資本充實(shí)，對(duì)股份出資運(yùn)作的規(guī)制應(yīng)主要集中在公司章程的記載以及股份出資的評(píng)估和履行四個(gè)環(huán)節(jié)上：

1、作為出資標(biāo)的股份與作為出資標(biāo)的現(xiàn)金相比，其價(jià)值具有相當(dāng)?shù)膹椥裕瑸榉乐钩鲑Y人利用股份出資方式轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險(xiǎn)，侵害公司資本充實(shí)原則，進(jìn)而危及交易安全的行為，德、法、日、韓等國(guó)公司法均規(guī)定股份出資為公司章程相對(duì)必要記載事項(xiàng)，凡未將股份出資者姓名，作為出資標(biāo)的的股份及其價(jià)格以及由此確定的出資股數(shù)據(jù)等情況記載于公司章程者，則不得以股份出資。我國(guó)可以予以借鑒。

2、股份出資的評(píng)估作價(jià)及調(diào)查程序。在公司成立之前，應(yīng)由法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)股份出資出具驗(yàn)資報(bào)告，驗(yàn)資報(bào)告至少應(yīng)當(dāng)載明作為出資的股份情況、使用的價(jià)格評(píng)估方法，此種方法的估價(jià)結(jié)果是否至少與股份出資者獲得的擬設(shè)立公司股份的數(shù)量和票面價(jià)值相符。公司董事和監(jiān)事在其選任后，應(yīng)立即調(diào)查股份出資事項(xiàng)，并向公司股東報(bào)告。在有股份出資事項(xiàng)時(shí)，為了資本充實(shí)，許多國(guó)家公司法還要求進(jìn)行更為客觀的調(diào)查，即除董事、監(jiān)事的調(diào)查外，原則上還要接受法院選任的檢查人的調(diào)查或者接受公證人的調(diào)查。設(shè)置調(diào)查程序的目的，在于糾正股份出資被過(guò)高評(píng)估的情形。如果在尚未糾正的狀況下已完成設(shè)立登記，則應(yīng)依該不當(dāng)評(píng)估的程度，具體、妥當(dāng)?shù)亟鉀Q其效力。如果不當(dāng)評(píng)估的程度較重，對(duì)資本構(gòu)成僅追究發(fā)起人、公司成立時(shí)的董事、監(jiān)事的責(zé)任而難以彌補(bǔ)缺陷時(shí)，可將該股份出資視為無(wú)效。

3、股份出資的履行問(wèn)題。股份出資的履行應(yīng)遵守股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，以背書或者交付的方式移轉(zhuǎn)股份，該股份暫時(shí)歸屬設(shè)立中的公司，待公司成立后不經(jīng)特別程序，轉(zhuǎn)為公司所享有的股份。為確保成立后公司的資本充實(shí)，于公司成立時(shí)作為出資的股份的實(shí)際價(jià)格與章程規(guī)定的價(jià)格顯著不足時(shí)，應(yīng)由該股份出資人補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、股份價(jià)值問(wèn)題。股份價(jià)值問(wèn)題其實(shí)包含在第二環(huán)節(jié)里，為了突出其重要性，特將其單列出來(lái)。股份價(jià)值應(yīng)當(dāng)在公司章程里有所體現(xiàn)，若公司章程里沒(méi)有記載，則應(yīng)以驗(yàn)資時(shí)的價(jià)值為準(zhǔn)。

（二）股票發(fā)行人的利益問(wèn)題。表面上，股東以股份出資的形式參與設(shè)立公司，與股份發(fā)行人沒(méi)有任何聯(lián)系，股份發(fā)行人對(duì)此沒(méi)有發(fā)言權(quán)。但是，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有的股份的憑證。股票持有人依法對(duì)該公司享有股東權(quán)利。如果股東以股份出資不受限制，可能會(huì)導(dǎo)致某公司的股權(quán)大量集中，足以影響該公司的運(yùn)行，因此，立法上第三方的利益應(yīng)當(dāng)予以考慮。

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