一、新三板對于股權(quán)代持的態(tài)度

股權(quán)代持在新三板掛牌中也是不允許的，但是未否認(rèn)股權(quán)代持本身的合法性?！肮蓹?quán)清晰”成為證監(jiān)會禁止上市公司出現(xiàn)代持現(xiàn)象的理論依據(jù)。有如下法律規(guī)定：

（一）《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》中明確要求“股權(quán)明晰”。

（二）《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定，“發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”。

（三）《證券法》及其他與企業(yè)上市、掛牌相關(guān)的法律和行政法規(guī)并沒有規(guī)定股權(quán)代持這一行為本身無效，監(jiān)管部門為確保股權(quán)清晰而適用的監(jiān)管審查口徑，只是要求公司對股權(quán)代持的行為進(jìn)行清理，而并未否認(rèn)股權(quán)代持本身的合法性。

二、解決方法是什么？

（一）充分信息披露

①股份代持的原因；②股份代持的具體情況；③股份代持可能存在的后果，如果引起爭議或者訴訟是否會導(dǎo)致股權(quán)大幅變動甚至是實際控制人變更。④股份代持沒有及時解除的原因和障礙（比如成本太高或者時機不夠成熟）。⑤股份代持解除的具體時間和方案，以后如果存在問題的后續(xù)解決措施。

（二）無論是實際出資人還是名義股東，都會遇到法律風(fēng)險,避免風(fēng)險可遵循以下原則

①保證股份代持協(xié)議為有效協(xié)議，如果拿不準(zhǔn)，建議咨詢律師或相關(guān)專業(yè)人士；

②選擇可以信賴的人士作為合作對象。

首先，需要考慮對方的信譽、做事方式。比如名義股東的選擇其實不太需要其具有良好的資金實力，但是信譽品質(zhì)為首要考慮，

其次就是會不會發(fā)生負(fù)債的情形。慎重的選擇應(yīng)該是一切交易規(guī)避法律風(fēng)險的基本前提，而不是合同條款的設(shè)置或者糾紛或麻煩發(fā)生之后的救濟；

③股份代持協(xié)議的條款，務(wù)必仔細(xì)考量、量身定制。

至少上面所提及的法律風(fēng)險在合同中都應(yīng)該有所反映且規(guī)定較為合理的防控條款。主要的條款至少應(yīng)該包括：

1.交易的性質(zhì)：股份代持關(guān)系、誰是實際出資人、誰實際享有股份之權(quán)利等等；

2.雙方各自的權(quán)利義務(wù)：比如實際出資人的出資義務(wù)，名義股東的忠實義務(wù)等等；

3.誰來實際參與公司的經(jīng)營：參加股東會議、領(lǐng)取分紅，以及另一方的監(jiān)督以及知情權(quán)；

4.關(guān)于出現(xiàn)特殊情形的處理：

4.1一方喪失民事行為能力等等；

4.2詳細(xì)規(guī)定如果出現(xiàn)名義股東擅自處分股權(quán)或者不當(dāng)行使權(quán)利或?qū)嶋H出資人不履行出資義務(wù)等重要責(zé)任時，雙方應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的違約責(zé)任，具體落實到違約金以及損失賠償?shù)挠嬎銛?shù)額層面；

4.3其他條款。

④如果股份代持比較重要，可以考慮設(shè)置其他擔(dān)保措施來保證各方履行各自的義務(wù)。