一、什么是股權(quán)代持協(xié)議

股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。

在此種情況下，實(shí)際出資人與名義出資人之間往往僅通過一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實(shí)。如果說股權(quán)代持還帶有一定模糊性的話，股權(quán)信托則是一個(gè)較早為人們所熟知并被很多信托投資公司應(yīng)用的概念。股權(quán)信托是指委托人將其持有的某公司的股權(quán)移交給受托人，或委托人將其合法所有的資金交給受托人，由受托人以自己的名義，按照委托人的意愿將該資金定向投資于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，歸屬于委托人指定的受益人。雖然股權(quán)信托與股權(quán)代持都是委托人將股權(quán)委托給名義持有人持有，但股權(quán)代持相對(duì)于股權(quán)信托的概念外延要寬泛許多，如股權(quán)信托關(guān)注的是股權(quán)的收益，而股權(quán)代持則更多關(guān)注股權(quán)持有方式的隱蔽；股權(quán)信托注重信托人的具體管理運(yùn)作，而股權(quán)代持多注重股權(quán)的歸屬；股權(quán)信托可操作的空間受到很多限制，目前信托投資公司也多用于職工持股中，而股權(quán)代持方式有多種多樣，操作更加靈活。

二、股權(quán)代持協(xié)議的作用

在關(guān)于對(duì)股權(quán)代持的看法上面，理論界比較流行的觀點(diǎn)有形式說和實(shí)質(zhì)說兩種。形式說認(rèn)為，從保護(hù)交易安全的角度出發(fā)，應(yīng)僅將名義出資人視為公司股東。因?yàn)槿绻麑?duì)有限責(zé)任公司來講，其有非常濃厚的人合性質(zhì)，我國(guó)公司法賦予公司股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的表決權(quán)及優(yōu)先購(gòu)買權(quán)即無(wú)非不是強(qiáng)調(diào)公司的穩(wěn)定性。即使針對(duì)股份有限公司特別是上市公司，因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者的誠(chéng)信和經(jīng)營(yíng)狀況的透明度直接影響到股市信心和千百萬(wàn)人的切身利益，所以披露程度不可謂不高，如果任由股東采取股權(quán)代持之方式，勢(shì)必造成證券市場(chǎng)的無(wú)序和混亂。而實(shí)質(zhì)說則認(rèn)為，從當(dāng)事人意思自治角度出發(fā)，只要沒有觸及法律的禁止性規(guī)定或公共道德、公序良俗，交易當(dāng)事人的真實(shí)意思應(yīng)盡量予以滿足和保護(hù)，而不能簡(jiǎn)單地憑登記或公示片面的違背交易者的真實(shí)愿望。

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