一、股份代持的風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避方法

股權(quán)眾籌，在現(xiàn)階段面臨的法律障礙主要有兩個(gè)：一是股份代持，二是非公開(kāi)發(fā)行。

股權(quán)眾籌，由于參與的小伙伴分布在天南海北，且參與者人數(shù)眾多，《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)上限為50人，股份有限公司的人數(shù)上限為200人。這樣，為了解決管理的難題，也為了符合《公司法》的規(guī)定，大多數(shù)股權(quán)眾籌都采用了“股份代持”的方式。

股份代持，是基于委托人和受托人之間的信任而設(shè)計(jì)的。如果信任發(fā)生了問(wèn)題，比如：受托人未經(jīng)委托人同意，將委托人的股份轉(zhuǎn)讓給其他人，或者進(jìn)行抵押融資。在這種情況下，很有可能委托人完全不知情，或者是受托人如果因個(gè)人的債務(wù)原因，致使委托持有的股份被司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行，如何防范其中的法律風(fēng)險(xiǎn)？

如果能將委托持股的情況寫入公司章程，則能一定程度防范受托人擅自處分股份的行為。但是，很多股份代持，本身就是為了規(guī)避《公司法》對(duì)有限公司人數(shù)的限制，所以，一般不會(huì)將代持行為寫入公司章程。

（一）可以將該股份辦理質(zhì)押登記，提前約定高額的違約責(zé)任，以保護(hù)委托人的利益。

（二）可以將公司股份代持的情況作為代持協(xié)議的附件，把隱名股東持股及委托持股的情況進(jìn)行公開(kāi)。

這樣，公司所有的其他股東都知情，受托人想輕易處置委托人的股權(quán)會(huì)受到其他股東的監(jiān)督，發(fā)生爭(zhēng)議了也有充分的證據(jù)支持。

（三）如果名義股東把隱名股東的股份轉(zhuǎn)讓給第三人了，只要第三人對(duì)代持的事情是不知情的，并支付了轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)完成了股份的轉(zhuǎn)讓，則取得了股東的資格。隱名股東只能要求名義股東賠償損失，而不能要求恢復(fù)自己的股權(quán)。所以，需要事前在代持協(xié)議里把這種情況發(fā)生的違約責(zé)任約定清楚。

二、非公開(kāi)發(fā)行股份風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避方法

無(wú)論是《證券法》還是《刑法》相關(guān)規(guī)范，都強(qiáng)調(diào)未經(jīng)批準(zhǔn)不能公開(kāi)發(fā)行股份。因?yàn)榇蠖鄶?shù)股權(quán)眾籌企業(yè)，都是小微企業(yè)，根本達(dá)不到證監(jiān)會(huì)規(guī)定的審批條件。另外，目前很多股權(quán)眾籌項(xiàng)目的互聯(lián)網(wǎng)特征，又決定了必然會(huì)通過(guò)微信、微博、或者專門的眾籌平臺(tái)發(fā)布眾籌計(jì)劃，這是否逾越了非公開(kāi)發(fā)行的法律紅線？

（一）設(shè)置一個(gè)定向的溝通刪選機(jī)制

所謂的公開(kāi)發(fā)行：一是指發(fā)行方式的公開(kāi)，二是指發(fā)行對(duì)象的不特定。

關(guān)于發(fā)行方式的是否公開(kāi)的界定，股權(quán)眾籌比較尷尬。我們知道，股權(quán)眾籌是互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，通過(guò)微博微信、眾籌平臺(tái)發(fā)布眾籌計(jì)劃，是其主要的宣傳方式。

另外，在現(xiàn)行法律尚未對(duì)非公開(kāi)發(fā)行放開(kāi)的情況下，我們可以在要約邀請(qǐng)、要約、承諾各個(gè)環(huán)節(jié)中，建立定向的溝通機(jī)制。把一個(gè)通過(guò)公開(kāi)發(fā)布的方式，最后轉(zhuǎn)變成為一個(gè)面向特定對(duì)象的募集的行為，把不特定變成特定。

（二）對(duì)募集范圍進(jìn)行了事前的設(shè)定、事中的控制、事后的甄別

在募集前，最好是對(duì)募集范圍進(jìn)行一個(gè)控制。比如：羅輯思維招募會(huì)員，就是在特定的、認(rèn)同羅胖理念的粉絲中進(jìn)行招募。

在現(xiàn)階段，法律尚未明確規(guī)定的情況下，不建議募集的資金太大，募集的人數(shù)太多。最好確定一個(gè)募集的期限，同時(shí)，在眾籌計(jì)劃中，進(jìn)行充分的風(fēng)險(xiǎn)提示。

從股權(quán)眾籌計(jì)劃發(fā)布前，直到計(jì)劃發(fā)布后簽訂入股協(xié)議前，尚有很長(zhǎng)一段時(shí)間。在這段時(shí)間里，發(fā)起人一般都會(huì)建一個(gè)微信群、QQ群或建立其他的交流渠道。大家交流的范圍和頻率還是比較多的，只要有心，對(duì)募集范圍的特定，是可以通過(guò)事中的控制和事后的甄別來(lái)解決的。