股權(quán)并購的九大法律風險

股權(quán)并購作為一項復雜的法律工程，成功與否既取決于前期對于標的公司狀況全面準確的調(diào)查掌握，也取決于并購過程中各種法律保障手段的有效設(shè)置。在股權(quán)并購的實踐中，很多投資者盲目自信，僅憑自己對標的公司的了解，以及個人感覺，就做出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。針對如此復雜的法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還應當充分重視專業(yè)法律機構(gòu)與專業(yè)資本律師的作用與價值。

風險一：擬并購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵

并購行為的直接對象，就是出讓方持有的標的公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵，將導致并購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風險。通常情況下，收購方會對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實。例如：在并購前，通過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是，在實際的交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵，但是并未辦理工商登記手續(xù)的實際案例。因此，除了查詢工商檔案以外，還可以通過對標的公司的內(nèi)部文件查閱(如：重大決策文件、利潤分配憑證等)，以及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實。還可以通過律師來完善相關(guān)的法律手續(xù)，鎖定相關(guān)人員的法律責任，最大程度地使真相浮出水面。

風險二：出讓方的原始出資行為存在瑕疵

在股權(quán)并購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，向出讓方支付收購款，進而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔股東義務。因為收購方不是標的公司的原始股東，收購方理所當然地會認為，自己并不應當承擔標的公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責任。因此，在股權(quán)并購過程中，收購方往往對此類風險容易忽視。根據(jù)《公司法》以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》的相關(guān)規(guī)定，如果出讓方存在未履行或未全面履行出資義務，即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況，而與出讓方承擔連帶責任。所以，在股權(quán)并購過程中，受讓方應當特別注意出讓方是否全面履行完畢出資義務。同時，可以通過就相關(guān)風險及責任分擔，受讓方與出讓方進行明確的約定，以規(guī)避可能發(fā)生的法律風險。

風險三：主體資格瑕疵

標的公司主體資格瑕疵，主要是指：標的公司因設(shè)立或存續(xù)期間，存在違法違規(guī)行為，而導致其主體資格方面可能存在的障礙。例如：標的公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，其設(shè)立行為或經(jīng)營項目未經(jīng)有關(guān)部門審批同意，其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗資等不合法合規(guī)，標的公司未依法存續(xù)，等等。標的公司是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙？是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷？是否存在其營業(yè)執(zhí)照被吊銷？標的公司是否存在被強制清算？以上及其他種種情形，均可能導致標的公司主體資格存在的障礙。

風險四：主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利風險

股權(quán)并購的常見動因之一，是出于直接經(jīng)營標的公司資產(chǎn)，稅收成本過高的考慮，而采用股權(quán)并購這一方式，進行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，標的公司的主要資產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利，就成為收購方尤為關(guān)注的問題。對于標的公司的財產(chǎn)所涉及的收購風險，主要體現(xiàn)為以下幾個方面：1、標的公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛？2、標的公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)？是否已取得完備的權(quán)屬證書？若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在？3、標的公司對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制？是否存在擔?；蚱渌麢?quán)利受到限制的情況？4、標的公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況？以及租賃是否合法有效？

風險五：重大債權(quán)債務風險

標的公司重大債權(quán)債務，指的是：影響股權(quán)價值，及收購后公司經(jīng)營風險的重要因素。并購相關(guān)的法律風險主要包括：1、出讓方是否對標的公司的全部債權(quán)債務進行如實披露，并納入股權(quán)價值評估范圍？2、重大應收、應付款和其他應收、應付款是否合法有效？債權(quán)有無無法實現(xiàn)的風險？3、標的公司對外擔保情況，是否有代為清償?shù)娘L險？以及代為清償后的追償風險？4、標的公司是否有因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債？股權(quán)并購中，對于標的公司擔保的風險、應收款訴訟時效，以及實現(xiàn)的可能性，應予以特別關(guān)注。通常，還應當要求出讓方對標的公司的債權(quán)債務，特別是對或有債權(quán)債務的情形作出承諾和擔保。

風險六：訴訟、仲裁或行政處罰風險

這方面的法律風險為：標的公司是否存在尚未了結(jié)的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件？如存在此類情況，可能會對標的公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負面影響，進而直接導致股權(quán)價值的降低。股權(quán)并購中，除了需要對標的公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外，還可以通過與出讓方，就收購價款的確定，及支付方式的約定，以及就上述風險的責任分擔，作出明確劃分予以規(guī)避。

風險七：稅務、環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標準風險

對于某些特定行業(yè)的標的公司而言，這部分風險也是并購風險的易發(fā)地帶。此類法律風險，包括：1、標的公司享受優(yōu)惠政策、財政補貼等政策是否合法、合規(guī)、真實、有效？2、標的公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項目是否符合有關(guān)環(huán)境保護的要求？3、標的公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標準？4、標的公司近年有否因違反環(huán)境保護方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰？等等情況。

風險八：勞動用工風險

隨著中國《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善，在勞動用工方面，立法對勞動者的保護傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔相應的用工義務也就更加嚴格。然而，在實際操作中，標的公司作為用人單位，未嚴格按照法律規(guī)定履行用人單位義務的情況時有發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的標的公司，此類風險尤為值得關(guān)注。針對此類風險，收購方可以采取：要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔保，與出讓方就相關(guān)風險發(fā)生后的責任承擔進行明確約定，或在可能的情況下，要求出讓方在收購前清理標的公司相關(guān)用工的方式，予以規(guī)避。

風險九：受讓方實際控制力風險

有限責任公司作為一種“人合為主、資合為輔”的公司形式，決定了其權(quán)力機關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成。同時，也決定了在一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利。基于以上特征，收購方在收購標的公司股權(quán)時，既需要注意與出讓方達成兩廂情愿的交易合意之外，還應當充分了解己方在收購后的合作方，即其他股東的合作意向，從而避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭。同時，還應當充分關(guān)注出讓方對于標的公司的實際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對控股地位而對標的公司擁有控制權(quán)，而實際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出讓方根本無控制權(quán)的情況。針對此類風險，除了通過一般溝通訪談，了解其他股東的合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機構(gòu)，對其他股東的背景情況予以詳細調(diào)查的方式予以防范。