一、合同條款中如何約定違約金

在簽訂合同時(shí)，為了防止日后一方違約，督促雙方履行合同往往會(huì)在合同條款中加入違約金條款。所謂違約金是指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)預(yù)先約定的，當(dāng)一方違約時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。根據(jù)我國合同法的相關(guān)精神，違約金的性質(zhì)是：補(bǔ)償為主，懲罰為輔。正是基于此性質(zhì)，當(dāng)一方違約給對(duì)方造成的損失較小，明顯低于違約金的數(shù)額時(shí)，違約方有權(quán)要求法院將違約金數(shù)額降低。那么違約金的數(shù)額應(yīng)該以什么標(biāo)準(zhǔn)來約定呢？

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。這個(gè)規(guī)定是確定是否違約金數(shù)額過高的判斷基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上還要考慮以下幾點(diǎn)因素：

1、站在一個(gè)善良普通人的角度去理解和判斷，如果感覺明顯不公平就屬于違約金數(shù)額過高；

2、考慮合同履行的狀況、違約方的主觀過錯(cuò)程度等因素。如果合同的大部分已經(jīng)履行完畢，守約方的預(yù)期利益已經(jīng)基本實(shí)現(xiàn)，而違約方僅在旁枝末節(jié)的問題上出現(xiàn)了違約，守約方此時(shí)要求其支付全額違約金是不公平的。同理，違約方如果并非故意或者僅是輕微違約的情況下，也應(yīng)當(dāng)允許其要求降低違約金的數(shù)額。

二、違約金過高怎么處理

在簽訂合同的時(shí)候有許多人有這樣的誤解：認(rèn)為違約金訂的越高越好可以保障自己的權(quán)利，但是這是不正確的，因?yàn)楦鶕?jù)合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，“當(dāng)事人在合同中約定的違約金過分高于違約方給守約方造成的損失的，人民法院可根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求適當(dāng)予以減少”如果一方當(dāng)事人向法院申請(qǐng)減少違約金，如果法院認(rèn)為確實(shí)違約金過高，那么法院有權(quán)適當(dāng)減少違約金。

在當(dāng)事人對(duì)違約金有約定的情況下，一般應(yīng)當(dāng)適用違約金，但在當(dāng)事人提出約定違約金過分高于損失時(shí)，人民法院依法有權(quán)參照一定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)調(diào)整，而不是直接適用法定違約金。

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

違約金的高低是應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)由法院或仲裁機(jī)構(gòu)被動(dòng)進(jìn)行審查的。如果當(dāng)事人沒有在一審法庭辯論終結(jié)前提出對(duì)違約金的調(diào)整申請(qǐng)，則審理機(jī)構(gòu)不主動(dòng)干預(yù)。我們認(rèn)為，為保險(xiǎn)以及公平起見，建議在約定違約金比例時(shí)通過設(shè)定上限等方式防止違約責(zé)任過重。