一、怎么區(qū)分要約邀請與要約

1、在目的上、效力上的區(qū)別

《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定；（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！睆臈l文中可以看出，要約與要約邀請的目的不同，要約是為了喚起他人的承諾，要約邀請是為了喚起他人的要約。在要約的兩個要件中，內(nèi)容是否具體確定，并不是要約與要約邀請最根本的區(qū)別。因為，要約邀請也可能是內(nèi)容具體明確的。要約與要約邀請在效力上最根本的區(qū)別，在于要約將成立合同的最終權(quán)利交給了受要約人；而要約邀請將成立合同的最終權(quán)利留給了邀請人自已。但這種區(qū)別，并不意味著要約邀請沒有絲毫拘束力。包括合同條款的要約邀請如同要約一樣，也可以發(fā)生實質(zhì)拘束力和形式拘束力。

2、在內(nèi)容上的區(qū)別

要約在內(nèi)容上都是具體確定的，要約包含了合同的必要之點，即包含了合同的必要條款。而要約邀請，可能包含合同的必要條款，也可能不包含。

實踐中，有的要約邀請只包含了一部分交易條件，沒有包含以使合同成立的全部必要之點。這部分交易條件是否對邀請人具有拘束力，要看邀請人的意思。前述乙方送達(dá)的一式兩份的合同書，因沒有簽字蓋章，沒有受其拘束的表示，因此只能解釋為要約邀請，不能解釋為要約。如果邀請人在要約邀請中表示了部分交易條件，同時表示受這些交易條件的約束，那么這些要約邀請就依邀請人的意思有了拘束力。這種要約邀請與要約的區(qū)別在于：要約包含了使合同成立的全部必要條款，要約人受這些條款的約束；而要約邀請一般只是包含了部分交易條件，受邀請人仍須就其他交易條件與邀請人協(xié)商。

含有交易條件的要約邀請與有保留條件的要約在外形上極為相似，應(yīng)當(dāng)加以區(qū)別。有保留條件要約的本質(zhì)，是要約人保留在條件成就時，撤銷要約的權(quán)利。有保留條件的要約，是對要約形式拘束力的排除，并非排除要約的實質(zhì)拘束力，即未排除受要約人的承諾權(quán)。排除了受要約人承諾權(quán)的意思表示，就喪失了要約的性質(zhì)，只可能構(gòu)成要約邀請，不可能構(gòu)成要約。含有交易條件的要約邀請，在相對人提出要約之后，邀請人仍有可能拒絕承諾，使合同不能成立；有保留條件的要約，要約人可以撤銷要約，使合同不能成立。正因如此，附有交易條件的要約邀請與有保留條件的要約極容易混淆。區(qū)別二者的意義，在于確認(rèn)二者的不同效力。

二、要約邀請是否具有拘束力

一般認(rèn)為要約有實質(zhì)拘束力和形式拘束力，其實，要約邀請構(gòu)成意思表示時，也有實質(zhì)拘束力和形式拘束力的問題。

要約邀請原則上不具有實質(zhì)拘束力，但要約邀請中承諾交易條件或其條件不變的，要約邀請就具有了實質(zhì)拘束力。這種拘束力的內(nèi)容是：要約人以要約邀請中的條件為要約的條件時，邀請人（此時為受要約人）應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這個條件，邀請人不得以條件不符合自己的愿望為由而拒絕承諾。在一定意義上，要約邀請的實質(zhì)拘束力，最終表現(xiàn)為邀請人的締約義務(wù)。邀請人在轉(zhuǎn)化為受要約人后，有義務(wù)按照要約邀請規(guī)定的交易條件和其他條件進行承諾。

形式拘束力是指邀請人不得取消要約邀請的意思表示。要約邀請原則上不具有形式拘束力，即邀請人發(fā)出要約邀請之后，一般可以任意取消它，而且無須承擔(dān)責(zé)任。理由在于邀請人預(yù)先把成立合同的權(quán)利留給自己。但是，邀請人自愿放棄了取消邀請的權(quán)利，自當(dāng)允許。