一、旅游合同格式條款的形式

旅游合同格式條款在實踐中的表現(xiàn)方式不盡相同，有的記載于合同書中，這是一般意義上的格式條款，有的則并不在合同書中規(guī)定，而是記載于其它的文件中。如通知、聲明、店堂告示等。正是由于格式條款在形式上的多樣性，使得其在許多情形下并不能讓旅游者一看便知道其為合同條款，所以在實踐中必須注意分析和甄別。

我國《消費者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任”，“格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效”。該法雖然沒有對格式合同的含義作出界定，但用了格式合同這一概念，從該法條的排列來看，該法對格式合同、通知、聲明、店堂告示等都屬于經(jīng)營者單方的意思表示是肯定的，它們是經(jīng)營者與消費者之間交易的前提和基礎(chǔ)，所以，雖然沒有訂立合同，但實質(zhì)上構(gòu)成了合同的默示條款。筆者認為，該法認可經(jīng)營者的通知、聲明、店堂告示等屬于《合同法》中的格式條款的范疇。很顯然，“謝絕自帶酒水”、“貴重物品，妥善保管，丟失概不負責(zé)”等店堂告示應(yīng)當(dāng)認定為格式條款。

二、旅游合同的格式條款存在問題

旅游合同是旅游者與旅游經(jīng)營者之間設(shè)立、變更、終止有關(guān)旅行游覽權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。旅游合同條款的格式性，更高地要求旅游合同當(dāng)事人訂立旅游合同，本著誠信、公平、公正、等價有償原則，確定當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)。但是，旅游合同格式條款中卻常常出現(xiàn)一些損害旅游消費者權(quán)益的不公平條款，如謝絕自帶酒水。這是由于格式條款都是由旅游企業(yè)單方預(yù)先提出的，相對人旅游者不參與條款的制定過程，更無法決定合同的內(nèi)容和形式。使旅游者選擇訂約對象的權(quán)利也受到了限制甚至完全喪失。盡管從形式上而言，旅游者概括地接受了旅游企業(yè)所提供的合同條款，這種接受本身就是其意思自治的體現(xiàn)，是旅游者自愿接受合同約束。但是，在這種自愿受約束的背后，卻存在著旅游者被迫屈服于旅游企業(yè)的現(xiàn)實。正如有位美國學(xué)者指出的，格式條款尤其可能演變成為使得超級工業(yè)巨頭和商業(yè)大亨們建立起一種新的封建秩序并奴役一大群臣仆的工具。⑦ 德國學(xué)者羅伯特也指出：“如果契約當(dāng)事人中有一方可以利用其經(jīng)濟實力將不公平的單方面條款強加給對方，特別是有關(guān)違約的條款，那么一般交易條款賴以存在的基礎(chǔ)，即契約自由就需要某種補充性的保護了?！苯陙?，隨著我國旅游業(yè)的發(fā)展、法制的完善及公民法律意識的加強，旅游糾紛特別是有關(guān)旅游合同的糾紛也大幅增加。在眾多有關(guān)旅游合同糾紛中，旅游合同中的格式條款成為眾矢之的，亟待規(guī)范和控制。否則，會影響旅游業(yè)的建康發(fā)展和市場秩序的穩(wěn)定。