一、擔保的概念是什么
擔保,有時也稱為債的擔保,是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務人履行債務,債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的制度。對于擔保的概念應當從以下三方面來理解:
(一)擔保是保障特定債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的法律制度。擔保的目的正是為了強化債務人清償特定債務的能力和打破債權(quán)人平等的原則,以使特定債權(quán)人能夠優(yōu)先于其他債權(quán)人受償或者從第三人得到賠償。
(二)擔保是以第三人的信用或者特定財產(chǎn)來保障債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的制度。擔保中,用于擔保的標的不能是債務人的一般財產(chǎn),所擔保的債權(quán)也不能是債務人應清償?shù)娜總鶛?quán),否則與合同保全無法區(qū)別。因此,擔保只能是特定的財產(chǎn)擔保特定的債權(quán)。
(三)擔保是對債的效力的一種補充和加強,是對債務人信用的一種保證措施。對特定債權(quán)設定擔保后,債權(quán)人或得以從第三人的財產(chǎn)中受償,或得以從債務人或第三人的特定財產(chǎn)優(yōu)先于其他債權(quán)人受償,從而使債權(quán)得到更有效的保障,使債權(quán)得到加強。同時擔保是對債務人不履行債務時保障特定債權(quán)人的手段,因此擔保是對債的效力的一種補充。擔保的補充性也決定了擔保與主債之間的從屬關(guān)系:債權(quán)人的債權(quán)為主權(quán)利,債權(quán)人在擔保關(guān)系中享有的權(quán)利為從權(quán)利。
我國《民法通則》中規(guī)定了擔保的形式有保證、抵押、留置和定金四種,但規(guī)定的較原則化,實際的操作性不強?!稉7ā分袑5膯栴}規(guī)定的較詳細,規(guī)定我國的擔保制度包括保證、抵押、質(zhì)押、定金和留置五種形式,擔保制度就是規(guī)范這五種擔保形式的法律制度。
二、擔保的特征有哪些
擔保具有以下特征:
(一)從屬性
擔保的從屬性,是指擔保從屬于所擔保的債務所依存的主合同,即主債依存的合同。擔保的設立一般是通過約定完成的,設立擔保的合同稱為擔保合同,擔保合同與所擔保的債務所在的合同之間的關(guān)系是主從關(guān)系。即擔保以主合同的存在為前提,因主合同的變更而變更,因主合同的消滅而消滅,因主合同的無效而無效。當然,這種從屬性并不排除擔保為將來存在的主債而設立,我國擔保中的最高額保證、最高額抵押就是為將來存在的主債而設立的擔保。但這并不能否認擔保的從屬性。
(二)補充性
擔保的補充性,指的是擔保一經(jīng)成立,就在主債關(guān)系基礎上補充了某種權(quán)利義務關(guān)系。由于這種補充性的存在,大大增加了債務人履行債務的壓力,增強了債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)的可能性。當然,在主債消滅的情況下,補充的義務并不需要實際履行。因此,擔保合同與其他合同不同,其所規(guī)定的權(quán)利義務并不一定要實現(xiàn)。
(三)保障性
擔保的保障性,是指擔保是用以保障債務的履行和債權(quán)的實現(xiàn)。這是擔保制度設立的目的決定的。