一、什么是先合同義務(wù)

先合同義務(wù)是合同義務(wù)其中一種形式。先合同義務(wù)是指在合同締結(jié)過程中，合同成立之前所發(fā)生的，合同雙方當(dāng)事人基于誠信原則而各自承擔(dān)的法律義務(wù)。雙方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)有的告知、協(xié)力、保護(hù)、保密等的合同附隨義務(wù)。

合同法上，關(guān)于合同義務(wù)的規(guī)定：

第四十二條當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

第四十三條當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得

泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、先合同義務(wù)有什么特征

（1）主體特定的先合同義務(wù)

也就是說締約合同的雙方為締約合同進(jìn)行接觸磋商，由一種普通人之間的陌生關(guān)系進(jìn)入特殊密切聯(lián)系的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)了義務(wù)主體的特定化、相對(duì)化。

（2）先合同義務(wù)成立的理論依據(jù)是誠信原則

誠信原則要求締約雙方維持特殊的信賴關(guān)系，互守諾言，講究信用，共同促成合同締結(jié)成功。如果違反該義務(wù)而給對(duì)方造成損失時(shí)，即使合同未成立或已經(jīng)訂立的合同被撤消或宣布無效，也要進(jìn)行損害賠償。

（3）先合同義務(wù)是一種法定義務(wù)

先合同義務(wù)是法律強(qiáng)制締約雙方承擔(dān)的義務(wù)。是一種強(qiáng)制性規(guī)范而非任意性規(guī)范，不是由當(dāng)事人合意產(chǎn)生的義務(wù)，也不允許雙方排除。因此違反先合同義務(wù)是違法行為而非違約行為。

（4）先合同義務(wù)是附隨義務(wù)

相對(duì)于有效成立的合同所生的合同義務(wù)而言，先合同義務(wù)并不決定合同類型，不以給付義務(wù)為內(nèi)容。而且隨締約關(guān)系的不斷發(fā)展，依據(jù)誠信原則逐漸形成不同內(nèi)容的協(xié)力、告知、保護(hù)、保密等義務(wù)。

（5）先合同義務(wù)始于要約生效，終于合同生效

在要約生效前，雙方只是一般人之間的關(guān)系，相互間的期待和義務(wù)較弱，沒有進(jìn)入特殊信賴關(guān)系范圍內(nèi)。隨著雙方的接觸，耍約生效后，要約對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生約束力，進(jìn)入特定信賴關(guān)系。只有在這種情況下才可能基于信賴對(duì)方而作出締結(jié)合同的必要準(zhǔn)備工作，對(duì)于違反先合同義務(wù)的行為進(jìn)行制裁才有意義。而在要約生效前，要約并未發(fā)生法律拘束力，若一方因可歸責(zé)于另一方的過錯(cuò)而有損失，可用侵權(quán)行為法或不當(dāng)?shù)美右跃葷?jì)。如在要約生效前，當(dāng)事人承擔(dān)先合同義務(wù)無疑加重了締約雙方的負(fù)擔(dān)，不利于交易的順利進(jìn)行。當(dāng)然“在少數(shù)情況下，并不存在要約，但合同談判的當(dāng)事人一方卻基于信賴而受損失，出于公平與誠信的考慮，也會(huì)存在締約過失責(zé)任?！?/p>