一、什么是提示義務(wù)

所謂提示義務(wù)，是指提供格式條款的一方，要以合理的方式提請對方注意所訂合同中的格式條款。比如，簽訂保險合同，保險公司就有義務(wù)提示讓投保人注意保險合同書背后的限制責(zé)任、免除責(zé)任的條款。再如，飛機(jī)票背后印的一件托運(yùn)的行李丟失后最多賠償限額，就是限制責(zé)任的條款，要提請旅客注意。至于提示的方式，只要是合理的方式即可，這是一個彈性的不確定的概念。

二、提示義務(wù)中需要注意哪些問題

對于提示義務(wù)，適用該條的規(guī)定在實踐中需要討論的問題是：

第一，如何提請注意才為合理的方式？

該條對此用了一個模糊的規(guī)定。一般而言，提供格式條款的一方應(yīng)以明示的方式，個別地、直接地將格式條款提示給相對人，以提醒相對人注意其中的內(nèi)容。但是，如果根據(jù)具體的交易情形，如果交易對象廣泛、交易數(shù)量巨大且交易內(nèi)容重復(fù)時，提供格式條款的一方明示有困難的，則應(yīng)以其他顯著方式，如廣播、張貼等，公告其條款。[23]當(dāng)然，在發(fā)生了糾紛的時候，當(dāng)事人就某個合同提出來對方違背了這個提示義務(wù)，沒有以合理的方式提示，那么法官就要根據(jù)這個行業(yè)的習(xí)慣、慣例等，用誠實信用的原則來判斷它是否盡到了提示義務(wù)，它是否用了合理的方式。比如，每個航空公司是否都要把機(jī)票背面翻過來指給旅客看，那一條規(guī)定一件行李丟失賠多少錢、人身傷害賠多少錢呢？不是。這里所指合理的方式，比如要把這個免除責(zé)任條款印在合同書上時要用較大的字體，不能用很小很小的字體，應(yīng)印在顯眼的地方，而不能印在不顯眼的地方、別人不注意的地方。再如，在保險單背面的免除責(zé)任的責(zé)任條款，要用較顯眼的或大一點的字體印刷等。

第二，提請注意的程度。

在實踐中，還可以用提請注意的效果來推定是否盡到提示義務(wù)。但該條沒有明確提請注意的程度。在提請注意所應(yīng)達(dá)到的程度方面，存在兩種學(xué)說。一是客觀說，認(rèn)為提請注意是否具有合理性應(yīng)以格式條款的相對人為標(biāo)準(zhǔn)，凡是提請注意的程度足以提醒一般相對人注意的，即為盡到了提示義務(wù)。這種學(xué)說的理由是：格式條款是為該特定法律行為的可能相對人涉及的，其提請注意的方式也以能夠提醒這類相對人的一般的、平均的注意為標(biāo)準(zhǔn)。二是折衷說，認(rèn)為原則上提請注意的程度應(yīng)當(dāng)以能夠提醒該格式條款所準(zhǔn)備適用的一般相對人的注意為標(biāo)準(zhǔn)，如果個別消費(fèi)者客觀存在缺陷，如盲人，應(yīng)不在考慮之列，但該等缺陷是格式條款使用人明知的時，則應(yīng)考慮。[24]筆者認(rèn)為，從上述兩種學(xué)說看，相較而言，折衷說更利于對相對人利益的保護(hù)。首先，在實際生活中，相對人有無缺陷很難確定，且條款使用人面對的是大量的不確定的相對人，如果讓其考慮每一個相對人的個別因素，則對條款提供者過于苛刻，難以實現(xiàn)格式條款所要實現(xiàn)的效率價值。但是，在格式條款的使用人如果明知相對人有官能缺陷時，就應(yīng)該盡到相當(dāng)?shù)淖⒁狻４送?，格式條款的提供者在提請相對人注意的語言或者文字必須清楚明白。比如，如果格式條款本身已經(jīng)模糊不清或者被掩蓋，相對人根本無法辨認(rèn)，達(dá)不到提請注意的效果，這不能認(rèn)為是盡到了提示義務(wù)。

第三，提請注意的時間。

雖然該條對此沒有明確規(guī)定，但依合同訂立的原理，格式條款的提供者提請相對人注意的行為必須是在合同訂立之前或者訂立之時作出。如果在合同成立之后才提示格式條款，則該條款不能成為合同的內(nèi)容。因為，在合同成立之后，對合同內(nèi)容的任何變更均必須經(jīng)過當(dāng)事人雙方的同意。比如，在一個運(yùn)輸合同中，承運(yùn)人規(guī)定了減輕其責(zé)任的條款，但只是將之印在車票上，這樣，旅客只有在支付了票價并拿到車票即合同成立之后，才知道這一條款。在這種情形下，上述有關(guān)條款原則上是不能發(fā)生效力的。因為，不能強(qiáng)迫當(dāng)事人接受他在事實上根本不知道的條件。再如，在旅客住宿合同中，如果旅店將有關(guān)旅店免責(zé)的規(guī)則張貼在房間內(nèi)，旅客在訂立合同后才知道這些規(guī)則，那么，這些規(guī)則原則上也不應(yīng)發(fā)生效力。除非旅店能夠證明旅客在接待處簽訂合同時就知道這一條款。因為，如果旅店在旅客事先未予接受同時也并不了解的情況下作出的有關(guān)旅店免責(zé)條件的規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)為無效。值得指出的還有，在合同成立之前，格式條款的提供者雖然已經(jīng)提請相對人注意，但其提請注意的時間已經(jīng)使相對人處于不能拒絕的處境時，該提請注意的格式條款也因欠缺合理性而不能成為合同的內(nèi)容。

所謂說明義務(wù)，是指如果相對方對于某個條款不理解，那格式條款的提供方就要給予說明。這里的說明義務(wù)，是要按照相對方的要求進(jìn)行說明，如果在提示后相對方?jīng)]有要求，就不必說明了。比如，一件行李丟失了是多少錢，限額怎樣計算等，如果對方?jīng)]有要求，就不必詳細(xì)說明。如果對方有要求，提供方就要給予說明：投保時的那個免責(zé)條款要說明的是什么意思，什么情況下賠、什么情況下不賠等。

值得注意的是，法律所規(guī)定的提供方的說明義務(wù)和提示義務(wù)是一強(qiáng)制性規(guī)定，即強(qiáng)制性規(guī)定提供格式條款一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的法定義務(wù)，即稱為法定提示義務(wù)和法定說明義務(wù)。如果違背了該義務(wù)，法律規(guī)定這個免責(zé)條款不發(fā)生效力。