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定金與違約金可并用嗎,定金與違約金優(yōu)先選哪一個(gè)?

此文章幫助了819人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、定金與違約金可并用嗎

定金是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行,依據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方的約定。由當(dāng)事人一方在合同訂立時(shí),或訂立后,履行前,按合同標(biāo)的額的一定比例,預(yù)先給付對方當(dāng)事人的金錢。我國合同法第115條規(guī)定,“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向另一方給付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”根據(jù)這一規(guī)定,定金具有雙重屬性,既是一種擔(dān)保形式,又可作為一種違約責(zé)任形式。

根據(jù)定金罰則,給付定金一方不履行債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;接受定金一方不履行債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。這在很大程度上會促使當(dāng)事人信守承諾,認(rèn)真履行合同,定金因此起到了較好的擔(dān)保效果。同時(shí),違約方喪失定金或雙倍返還定金無疑是其違約后所承擔(dān)的法律后果,因此,定金可以說是一種變相的違約金形式?!逗贤ā芬?guī)定:當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對方只能選擇適用違約金條款或定金條款,理由即在于此。

二、定金與違約金優(yōu)先選哪一個(gè)

我國合同法第一百一十六條規(guī)定:當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對方可以選擇適用違約金或者定金條款。根據(jù)該條規(guī)定,定金條款或違約金條款不可并用,當(dāng)事人只可擇其一而行使之。關(guān)于定金的數(shù)額限制,法律有明確的規(guī)定,擔(dān)保法第九十一條規(guī)定:定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。至于違約金的數(shù)額,法律沒有明確的限制性規(guī)定,實(shí)踐中一般由當(dāng)事人雙方自愿商定。

另外,根據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定,“雙方約定的違約金低于違約造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;雙方約定的違約金過分高于違約造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?!?/p>

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一般來說合同違約金上限是不超過實(shí)際損失的30%。違約金低于損失,當(dāng)事人可以請求法院予以增加;違約金過分高于損失,當(dāng)事人可以請求法院適當(dāng)減少。但違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時(shí)對違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算,與違約后守約方的實(shí)際損失不可能完全相符,所以由法官自由裁量。
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