一、 施工合同的風(fēng)險(xiǎn)有哪些

從施工合同的招標(biāo)及最終履行過程來看，承包方風(fēng)險(xiǎn)呈現(xiàn)順次遞延、逐漸增加和最終顯現(xiàn)的特征。

訂立施工合同需要經(jīng)由要約邀請(qǐng)、要約和承諾階段。發(fā)包方利用承包商急于中標(biāo)的心理，可能通過編制招標(biāo)文件、對(duì)信息的高度壟斷，以及主導(dǎo)訂約過程，簽訂有利于自己一方的合同。在施工合同訂立階段，主要是要約風(fēng)險(xiǎn)。另外，承包方的工作失誤也不同程度地增加風(fēng)險(xiǎn)。從形式上看，承包方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)具有主動(dòng)接受性。承包方在急于中標(biāo)的情況下，通常主動(dòng)或被迫承認(rèn)發(fā)包方所有要求，拋卻自身的一些重要權(quán)力。在這一階段，風(fēng)險(xiǎn)主要來自以下幾方面：

（一）虛假項(xiàng)目法人沒有獨(dú)立的項(xiàng)目運(yùn)作資金和相應(yīng)治理能力，甚至是為了規(guī)避可能承擔(dān)的責(zé)任而設(shè)立，實(shí)際上也不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人資格。即便通過訴訟，受到損害的權(quán)利也難以救濟(jì)。發(fā)包方不具備主體資格。承擔(dān)這類項(xiàng)目法人的施工項(xiàng)目，可能隨時(shí)被強(qiáng)令停工，甚至承包方的工程款都難以收回。來自發(fā)包方主體資格及相關(guān)資信方面。就是說發(fā)包方?jīng)]有依法成立，這種情況未幾見，但并沒有完全消失。

從項(xiàng)目本身來看，項(xiàng)目可能存在未正式列入國家、部分或地方的年度固定資產(chǎn)投資計(jì)劃，建設(shè)用地的征用工作沒有完成，施工需要的圖紙及技術(shù)資料不能知足施工需要等情況。承擔(dān)這樣的工程不但面對(duì)休止施工的危險(xiǎn)，嚴(yán)峻的還要強(qiáng)制拆除已經(jīng)施工的部位。承包方還可能碰到用度不能結(jié)回的風(fēng)險(xiǎn)。

上述風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)說是淺層的，較容易辨識(shí)和防范，但是許多承包方的確疏于相關(guān)情況的核實(shí)調(diào)查工作，盲目投標(biāo)，給后續(xù)的施工生產(chǎn)埋下極大的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）來自招標(biāo)文件方面。招標(biāo)文件是反映發(fā)包方意圖和要求的要約邀請(qǐng)，以此傳達(dá)出對(duì)未來投標(biāo)者提出要約的條件、要求和限制。分析起來看，其中可能有如下風(fēng)險(xiǎn)：

1、顯失公平的要求。如提前工期獎(jiǎng)勵(lì)很小，而延誤工期則處以高額罰金等。

2、違法要求。如要求承包方進(jìn)行墊資施工，或者變相要求墊資施工，對(duì)主體工程肢解招標(biāo)、指定分包等。

故意隱瞞對(duì)承包方提出要約有重大影響的細(xì)節(jié)問題，使承包方產(chǎn)生誤解。資金、地質(zhì)情況，項(xiàng)目所在地的自然環(huán)境狀況等。

對(duì)中標(biāo)后產(chǎn)生法律后果的重要問題。如一些發(fā)包方要求承包方提供低價(jià)中標(biāo)保證金，直到施工驗(yàn)收完畢才可提取等。

在合同簽署階段，大量風(fēng)險(xiǎn)來自投標(biāo)文件。該階段主要是以合同的形式將承包方的承諾進(jìn)行確認(rèn)；另一些則是由于承包方的過失或屈服于發(fā)包方的壓力等原因新增的風(fēng)險(xiǎn)。

發(fā)包方不采用建設(shè)部的示范文本，而是選用其它文本或采用自己撰寫的文本。發(fā)包方應(yīng)高度正視合同談判、合同文本起草、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。例如，在某一污水處理項(xiàng)目上，發(fā)包方只使用專用條款，而不使用通用條款，不但使承包方的權(quán)利無從保障，專用條款也成了無源之水。即使選用示范文本，也對(duì)文本進(jìn)行節(jié)選，刪除發(fā)包方承擔(dān)相關(guān)義務(wù)方面的條款內(nèi)容，或者在簽署合同時(shí)，對(duì)相關(guān)重要的內(nèi)容不進(jìn)行填寫，不進(jìn)行明確，以確保己方的利益，為以后對(duì)合同進(jìn)行有利自己的解釋做好預(yù)備。

很多對(duì)發(fā)包方有約束的內(nèi)容也不進(jìn)行填寫，合同對(duì)發(fā)包方無足夠的約束力。

二、施工合同的注意事項(xiàng)

第一、合同主體審查

1、承包人應(yīng)注意審查發(fā)包人資質(zhì)。

2、發(fā)包人應(yīng)注意審查承包人資質(zhì)。

第二、工程范圍。

發(fā)包人與承包人都應(yīng)當(dāng)對(duì)合同工程范圍條款的進(jìn)行明確的約定，最好應(yīng)在合同中附上工程項(xiàng)目一覽表及其工程量。

第三、建設(shè)工期。

合同應(yīng)對(duì)工期約定要準(zhǔn)確、完善，如果存在中間交工工程，對(duì)中間交通工程的開工、竣工日期，也應(yīng)在合同中做出明確約定。

第四、工程質(zhì)量。

發(fā)包人注意如下條款的約定：

①施工的工程質(zhì)量要符合國家現(xiàn)有的有關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和合同中規(guī)定的要求，經(jīng)質(zhì)量監(jiān)督站核定為合格或優(yōu)良；

②工程所用的建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備要有出廠合格證和必要的試驗(yàn)報(bào)告；

③工程完工時(shí)承包人應(yīng)向發(fā)包人提交完整的工程技術(shù)檔案和竣工圖，并負(fù)責(zé)辦理工程竣工交付使用的有關(guān)手續(xù)；

④應(yīng)注意工程保修的約定。

第五、工程造價(jià)。

發(fā)包人與承包人都應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：

1、工程造價(jià)，如為招標(biāo)工程，則應(yīng)以中標(biāo)時(shí)確定的中標(biāo)金額為準(zhǔn)；如按初步設(shè)計(jì)總概算投資包干時(shí)，應(yīng)以經(jīng)審批的概算投資中與承包內(nèi)容相應(yīng)部分的投資為工程價(jià)款；如按施工圖預(yù)算包干，則應(yīng)以審查后的施工圖總預(yù)算或綜合預(yù)算為準(zhǔn)。

2、合同造價(jià)是雙方共同約定的條款，是承包方的利益所在，價(jià)款數(shù)額及付款日期應(yīng)當(dāng)明確具體。暫定價(jià)、暫估價(jià)、概算價(jià)、都不能作為合同價(jià)款，約而不定的造價(jià)不能作為合同價(jià)款。并且采用的合同價(jià)款方式雙方要作出明確的約定。

第六、技術(shù)資料交付時(shí)間。

承包人應(yīng)注意在合同中約定發(fā)包人向承包人提供與本工程項(xiàng)目有關(guān)的全部施工技術(shù)資料的時(shí)間，并且約定若發(fā)包人未按時(shí)提供資料，造成的工期損失或者工程變更應(yīng)由發(fā)包人負(fù)責(zé)。

第七、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任

若材料和設(shè)備供應(yīng)采用承包人采購的方式，則發(fā)包人應(yīng)注意在合同中詳細(xì)的約定以下內(nèi)容：

①應(yīng)詳細(xì)填寫材料設(shè)備供應(yīng)的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級(jí)、提供的時(shí)間和地點(diǎn)；

②應(yīng)約定供應(yīng)方承擔(dān)的具體責(zé)任；

第八、工程進(jìn)度款的撥款和結(jié)算。

對(duì)于承包人，工程進(jìn)度款的約定尤為重要。對(duì)于工程進(jìn)度款，通常是按月付款或按工程進(jìn)度撥付。

第九、竣工驗(yàn)收。

第十、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期。

發(fā)包人應(yīng)當(dāng)特別注意在合同中約定建設(shè)工程的質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期。

第十一、違約責(zé)任的約定應(yīng)具有可操作性，以利于執(zhí)行。

第十二、其他條款。

1、作為承包人或者發(fā)包人，由于工程大，或者工程數(shù)量多，因此要辦理授權(quán)手續(xù)。對(duì)于雙方各自委派有人員，要向?qū)Ψ搅谐雒麊危鞔_職責(zé)和權(quán)限。特別應(yīng)將具有變更、簽證、價(jià)格確認(rèn)、驗(yàn)收確認(rèn)等具有簽認(rèn)權(quán)的人員、簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等等約定清楚，防止無權(quán)人員隨意簽字，或走出權(quán)限簽字。

2、爭議管轄的約定不能違反級(jí)別管轄、專屬管轄的規(guī)定，選擇仲裁的，仲裁委員會(huì)的名稱應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確無誤

3、如果合同各方對(duì)合同履行有特殊要求的，均應(yīng)當(dāng)在合同中予以明確約定。