一、什么是合同生效

合同生效是指合同符合法定的生效條件，依法對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力。與合同成立不同，合同生效與否為法律價(jià)值判斷問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否符合法律的精神和規(guī)定，從而產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力，并得到國(guó)家強(qiáng)制力的保護(hù)。因此，要使合同取得法律所認(rèn)可的效力，使法律對(duì)當(dāng)事人的意思表示做出肯定性評(píng)價(jià)，當(dāng)事人所訂立的合同就必須符合國(guó)家意志，并符合一定的條件。

這些條件就是合同的生效要件，主要包括：主體適格，意思表示真實(shí)，不違反法律或社會(huì)公共利益，以及標(biāo)的確定與可能。如果合同不符合法律規(guī)定的生效要件，即使其已經(jīng)成立，仍然不能使當(dāng)事人依其意思表示產(chǎn)生預(yù)期的法律效果。因此，合同成立制度主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，體現(xiàn)了合同自由原則，而合同生效制度則體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)合同關(guān)系的肯定或否定的評(píng)價(jià)，反映了國(guó)家對(duì)合同關(guān)系的干預(yù)。

我國(guó)《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！备鶕?jù)上述規(guī)定，在一般情況下，合同成立的時(shí)間即為合同生效的時(shí)間，二者在時(shí)間上并不存在差異，因此，實(shí)踐中區(qū)分合同成立與生效的意義并不大。當(dāng)其被認(rèn)定為不成立時(shí)，當(dāng)事人固無(wú)從依合同主張任何權(quán)利；當(dāng)其雖成立而不生效時(shí)，當(dāng)事人同樣無(wú)從依合同主張任何權(quán)利。

然而，盡管合同成立與生效的區(qū)別微乎其微，我們還是不能將兩者混淆。合同生效以合同成立為前提和基礎(chǔ)，但合同成立并不必然導(dǎo)致合同生效。只有符合法律的要求，已成立的合同才會(huì)生效，倘若合同不具備生效要件，即便有當(dāng)事人的合意也無(wú)法產(chǎn)生他們預(yù)期的法律效果，合同會(huì)被法律所否定，當(dāng)事人可能承擔(dān)民事責(zé)任，甚至行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

二、抵押合同的生效要件有哪些

抵押合同的生效，是指依法成立的抵押合同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力。同一般合同的生效一樣，抵押合同的生效也須具備主體適格、意思表示真實(shí)、不違反法律或社會(huì)公共利益，以及標(biāo)的確定與可能四項(xiàng)要件。

（一）主體適格。

主體適格即當(dāng)事人適格，是指抵押合同的當(dāng)事人必須符合法律要求，在主體資格上不存在瑕疵?！睹穹ㄍ▌t》第55條第1項(xiàng)規(guī)定，民事法律行為的行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的行為能力?！逗贤ā返?條也規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。抵押合同作為法律行為的一種，必須符合一般法律行為對(duì)當(dāng)事人在行為能力方面的要求，即訂立抵押合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人是否具有合法的主體資格，是由法律直接規(guī)定的。此外，由于抵押權(quán)的設(shè)定行為屬處分行為，因此，當(dāng)事人除具有行為能力之外，抵押人還應(yīng)具有對(duì)抵押財(cái)產(chǎn)的處分能力，對(duì)抵押物享有所有權(quán)或處分權(quán)。

（二）意思表示真實(shí)。

意思表示是法律行為的本質(zhì)要素，是指向外部表明意欲發(fā)生一定私法上法律效果之意思的行為。意思表示由兩個(gè)要素所構(gòu)成：一是內(nèi)心意思；二是此項(xiàng)內(nèi)心意思的外部表示。當(dāng)事人的內(nèi)心意思經(jīng)過(guò)外部表示而客觀化，從而為他人所知悉，便構(gòu)成意思表示。我國(guó)《民法通則》第55條第2項(xiàng)規(guī)定，民事法律行為的意思表示應(yīng)當(dāng)真實(shí)。

而所謂意思表示真實(shí)，就是指當(dāng)事人的內(nèi)心意思與經(jīng)過(guò)表示而外觀化的意思相互吻合，沒(méi)有瑕疵而言。抵押合同是抵押人與抵押權(quán)人通過(guò)意思表示設(shè)定抵押權(quán)以擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的合同，抵押合同中的意思表示就是抵押當(dāng)事人通過(guò)合同表達(dá)的意欲發(fā)生抵押權(quán)設(shè)定效果的意思。抵押人與抵押權(quán)人簽訂抵押合同，應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)自己內(nèi)心的真實(shí)意愿，并本著平等自愿、誠(chéng)實(shí)信用的原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不允許一方將自己的意志強(qiáng)加于對(duì)方，使其違背自己的真實(shí)意志而簽訂抵押合同。

（三）不違反法律或社會(huì)公共利益。

《合同法》第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。”根據(jù)上述規(guī)定，合同不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和禁止性規(guī)定，也不得違反社會(huì)公共利益。依照法律規(guī)定，抵押財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是流通物和可轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，禁止流通物和不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)，不得用于抵押，如毒品、槍支彈藥，以及依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)，等等（《擔(dān)保法》第37條、《物權(quán)法》第184條）。

此外，抵押人與抵押權(quán)人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益而訂立的抵押合同（《民法通則》第58條第1款第4項(xiàng)以及《合同法》第52條第2項(xiàng)）；以合法形式掩蓋非法目的的抵押合同（《民法通則》第58條第1款第7項(xiàng)以及《合同法》第52條第3項(xiàng)）；損害社會(huì)公共利益、違背善良風(fēng)俗的抵押合同；以及其他違反法律強(qiáng)制性或者禁止性規(guī)定的抵押合同等等，都屬于違反法律和社會(huì)公共利益的抵押合同，皆為法律所禁止。

（四）標(biāo)的確定與可能。

合同標(biāo)的決定著合同權(quán)利義務(wù)的質(zhì)和量，因此，合同標(biāo)的應(yīng)具有確定性、可能性。標(biāo)的確定是指合同成立時(shí)，其內(nèi)容須確定，否則合同的內(nèi)容無(wú)從實(shí)現(xiàn)，合同也就無(wú)法發(fā)生效力。標(biāo)的可能則是指合同中的給付可能實(shí)現(xiàn)。盡管我國(guó)《民法通則》與《合同法》均未明確要求合同的標(biāo)的必須確定與可能，但此為合同標(biāo)的的題中應(yīng)有之義。就抵押合同來(lái)說(shuō)，其標(biāo)的確定即為抵押權(quán)的確定。抵押權(quán)的確定性體現(xiàn)在抵押物必須特定以及抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)必須特定兩方面?！稉?dān)保法》第39條以及《物權(quán)法》第185條第2款對(duì)此均有明確的規(guī)定。

其中“被擔(dān)保債權(quán)的種類(lèi)和數(shù)額”是對(duì)抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)必須確定的要求，而“抵押財(cái)產(chǎn)的名稱(chēng)、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬”則是對(duì)抵押物必須特定的要求。如果抵押合同的標(biāo)的不確定，則抵押合同無(wú)法發(fā)生法律效力。抵押合同的標(biāo)的可能則是指抵押當(dāng)事人通過(guò)抵押合同設(shè)定的抵押權(quán)有可能實(shí)現(xiàn)。如果抵押權(quán)沒(méi)有實(shí)現(xiàn)的可能，則屬抵押合同的標(biāo)的不可能。