一、能設定土地抵押權(quán)的條件
從法律上看,設定抵押權(quán)的土地使用權(quán)必須同時具備兩個法定條件:一是土地使用權(quán)必須是抵押人有權(quán)依法予以處分的,二是土地使用權(quán)必須是依照法律法規(guī)的規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的。否則就會被視為違法,最終將影響到抵押合同的效力。
可以設定抵押權(quán)的土地使用權(quán)主要有以下幾種情況:
第一,以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)。出讓的土地使用權(quán),是受讓人依法向國家購買的一種財產(chǎn)權(quán),受讓人有權(quán)在規(guī)定的使用年限內(nèi)依法處分土地使用權(quán),受讓人即抵押人既可以單獨以土地使用權(quán)抵押,也可以與其地上房屋等建筑物、構(gòu)筑物同時抵押。
第二,以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán),只有在地上建有房屋等建筑物、構(gòu)筑物時,才能與房屋一起設定抵押權(quán)。但是,在抵押權(quán)實現(xiàn)時,依法作價、拍賣或變賣房地產(chǎn)后,必須從所得價款中繳納相當于土地使用權(quán)出讓金的款額,抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償,也就是說,抵押權(quán)人只能就地上房屋等建筑物、構(gòu)筑物的價值受償,而不能就土地使用權(quán)的價值受償。
第三,抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。
第四,鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)以廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)可同時抵押。
上述第三、四項抵押涉及的集體土地使用權(quán),在抵押權(quán)實現(xiàn)后,未經(jīng)法定程序不得改變土地集體所有的性質(zhì)和原土地用途。
二、不能設定土地抵押權(quán)的情況
不能設定抵押權(quán)的土地主要有以下幾種情況:
第一,土地所有權(quán)。土地所有權(quán)在我國是禁止買賣的,當然也就不能作為抵押物。
第二,地上沒有房屋等建筑物、構(gòu)筑物的單獨的國有劃撥土地使用權(quán)。這是因為,以劃撥方式取得的土地使用權(quán),土地使用者沒有土地的處分權(quán)。
第三,耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地的使用權(quán),但是已經(jīng)承包的并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒地的集體土地使用權(quán)除外。
第四,鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)的集體土地使用權(quán)不得單獨抵押。