一、附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別
給付義務(wù)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。所謂主給付義務(wù)是指債之關(guān)系上固有、必備,并用以決定債之關(guān)系類型的基本義務(wù)。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別有三:
(1)主給付義務(wù)自始確定,并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的。它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生,不受特定合同類型的限制。
(2)主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對待給付,一方在對方未為對待給付前,得拒絕自己的給付,附隨義務(wù)原則上不屬于對待給付,不能發(fā)生同時履行抗辯權(quán)。
(3)不履行給付義務(wù),債權(quán)人得解除合同。反之,不履行附隨義務(wù),債權(quán)人原則上不得解除合同,但可就其所受損害,依不完全履行的規(guī)定請求損害賠償。當(dāng)然,有些合同上的義務(wù),究竟屬于給付義務(wù)還是附隨義務(wù)尚有爭論。
二、附隨義務(wù)的法律地位
附隨義務(wù)是指在法律無明文規(guī)定、當(dāng)事人之間亦無明確約定的情況下,為了確保合同目的的實現(xiàn)并維護對方當(dāng)事人的利益———主要是人身和財產(chǎn)利益,遵循誠實信用原則,依據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所承擔(dān)的作為或不作為的義務(wù)。
雖然我國《合同法》規(guī)定了通知、說明、協(xié)助、保密等附隨義務(wù),但附隨義務(wù)具有先天的局限性。
首先是其地位具有“附隨性”。合同關(guān)系中的法定義務(wù)和約定義務(wù)均有明確的法律規(guī)定與合同約定為依據(jù),不但明確且具有法律效力,權(quán)威性較高,是合同關(guān)系中的主要義務(wù)。然而附隨義務(wù)主要存在于判例學(xué)說之中。其次是法律效力較低或者根本不具有法律效力。它衍生和附隨于法定義務(wù)、約定義務(wù),容易被忽視。第三是其內(nèi)容具有“不確定性”。
與合同關(guān)系中的法定義務(wù)、約定義務(wù)相比,附隨義務(wù)并非自始確定,而是隨著合同的運行,根據(jù)合同目的和維護合同當(dāng)事人利益的需要而逐步確定的。因此,附隨義務(wù)只能歸屬于日常生活經(jīng)驗,而不能將其定位于法定義務(wù)群。法官在審理案件時,只能視案情結(jié)合日常生活經(jīng)驗法則來分析認(rèn)定交易各方是否守約,而不能直接以當(dāng)事人違反附隨義務(wù)判令其承擔(dān)違約責(zé)任。
