一、訂金是什么

“訂金”目前我國(guó)法律沒有明確規(guī)定，它不具備定金所具有的擔(dān)保性質(zhì)，可視為“預(yù)付款”，當(dāng)合同不能履行時(shí)，除不可抗力外，應(yīng)根據(jù)雙方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)違約責(zé)任。

二、定金是什么

“定金”是指當(dāng)事人約定由一方向?qū)Ψ浇o付的，作為債權(quán)擔(dān)保的一定數(shù)額的貨幣，它屬于一種法律上的擔(dān)保方式，目的在于促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。

三、“訂金”等于“定金”嗎

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》。該解釋第118條規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。”當(dāng)訂金滿足以下條件（即定金的生效條件）時(shí)，訂金等于定金；否則，訂金就是預(yù)付款：

（一） 性質(zhì)上，帶有懲罰性質(zhì)。“定金”的效力是法定的，“訂金”的效力是約定的，主要看有無(wú)擔(dān)保性質(zhì)的內(nèi)容。定金是當(dāng)事人為了保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而提供的金錢擔(dān)保。如果定金所擔(dān)保的合同最終沒有被簽訂或履行，屬于給付定金一方責(zé)任的，無(wú)權(quán)要求對(duì)方返還該款；屬于收受定金一方責(zé)任的，要雙倍返還該款項(xiàng)。如果房產(chǎn)商與購(gòu)房者明確約定所交付的訂金是為了擔(dān)保其他合同的簽訂或履行，具有懲罰性質(zhì)，那么可以認(rèn)定為定金。如果當(dāng)事人所交付的訂金不具懲罰性質(zhì)，不是為了擔(dān)保其他合同而交付的，那么不能認(rèn)定為定金。雙方當(dāng)事人對(duì)“訂金”的處理已經(jīng)約定，應(yīng)從約定。如果對(duì)“訂金”的處理沒有約定，則訂金的性質(zhì)主要是預(yù)付款；如果對(duì)“訂金”的處理約定不明確的，應(yīng)推定為未約定。

（二） 形式上，定金應(yīng)當(dāng)以書面協(xié)議約定。這個(gè)書面約定既可以是單獨(dú)訂立的書面合同，包括當(dāng)事人之間的信函、傳真等，也可以包含在所擔(dān)保的合同之中。這是定金成立的形式要件。因此，如果當(dāng)事人交付的訂金不是書面形式約定的，不能認(rèn)定為定金。

（三） 時(shí)間上，定金合同是實(shí)踐性合同而非諾成性合同。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。即已約定而未實(shí)際支付是不生效的。

（四） 數(shù)額上，《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十?！碑?dāng)事人交付的訂金即使符合前幾個(gè)條件，但數(shù)額超過(guò)主合同標(biāo)的額20%的部分也不能認(rèn)定為定金。

總之，當(dāng)“訂金”同時(shí)具備以上幾個(gè)條件時(shí)，特別是當(dāng)當(dāng)事人有明確約定時(shí)，無(wú)論是否使用“定金”一詞，都應(yīng)認(rèn)定為定金。而當(dāng)訂金不具備以上幾個(gè)條件時(shí)，訂金則與定金截然不同。