一、怎么確定建設工程合同的效力
目前人民法院在審理該類合同糾紛時，往往通過合同效力確認，各方違約行為的認定來引導建設市場健康發(fā)展。
（一）一般合同生效條件：行為人具相應民事行為能力；意思表示真實；不違反法律、公共利益等。而建設工程合同還應滿足下列條件：行為人具相應的締約能力；符合基建程序。
（二）常見無效情形：（1）合同主體不具建筑活動主體資格；（2）違反國家規(guī)定程序與國家批準計劃；（3）全部工程予以轉包；（4）全部工程以分包名義轉包給第三人；（5）總承包人私自將部分工程分包；（6）分包單位再分包或分包單位無相應資質。
（三）似乎無效，卻是有效情形：（1）簽約時未取得土地使用權證、規(guī)劃許可證、報建手續(xù)時，去補辦手續(xù)前無效；在審理期間補辦應有效。（2）簽約時未取得土地證，但已審查被批準用地，為有效。（3）超過《規(guī)劃許可證》范圍的合同是否無效，看是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（4）超越資質締約，在滿足以下條件為有效：屬于《資質等級標準》規(guī)定町上浮到建設項目要求相符的等級條件；質量驗收合格；結算價款按原約定等級結算時合同有效。（5）跨地區(qū)承攬，未辦外來企業(yè)承包許可證的，手續(xù)不全，但不違反建筑法強行規(guī)定，仍有效。（6）應招標未招標工程，發(fā)包人直接發(fā)包，承包人有相應資質，且已履行的，應認定有效。
（四）無效條款：（1）建筑合同中帶資，墊資條款爭議大。一些法院認為墊資不違反建筑法強行規(guī)定，且墊資是國際慣例，應認定有效；而另一些法院仍認為墊資條款無效，但發(fā)包人應支付墊資利息。（2）國家投資建設的重大工程，且由國家對工程款依法結算的。若承包人與發(fā)包人自行約定結算條款無效。（3）分包人與總包人約定：“總包人應付分包人的工程款，待發(fā)包人支付給總包人后再予以支付?！边@樣的約定勢必增加社會三角債情況。法院一般不認為該條款為附期限的法律行為，而認定無效。
二、怎么確定施工合同責任
施工合同歸責原則為嚴格責任，只要一方有違約行為，不論是否存在主觀過失或故意，都應承擔民事責任。具體有如下幾種：
（一）發(fā)包人未及時撥付進度款時：（1）承包人應按書面催告發(fā)包人，發(fā)包人在催告函的合理期限內未付清的，承包人可以順延工期，并可要求賠償停工損失。（2）但承包人雖提出口頭異議但仍繼續(xù)施工的，發(fā)生糾紛后承包人要求發(fā)包人承擔此違約責任時，因承包人舉證不充分故而不予支持。
（二）中途停工：誰引起停工由誰承擔。
（三）隱蔽工程：隱蔽工程經雙方驗收后，承包人繼續(xù)施工而發(fā)現(xiàn)隱蔽工程存在質量問題造成損失，發(fā)包人應承擔相應過錯責任；若屬設計單位、監(jiān)理單位有過錯的，應按過錯大小各自承擔相應責任。
（四）三無工程被責令停工的，承包人仍按發(fā)包人要求繼續(xù)施工，其損失主要部分由發(fā)包人承擔，次要部分由承包人承擔。
（五）固定造價合同。遇到建材漲價風險時處理。
漲價屬正常市場風險的，漲價部分由承包人自理。漲價超過正常市場風險的，承包人可要求增加工程價款。但是實務中很難認定，漲價風險是否屬正常市場風險，因而—旦鑒定固定造價合同后不太可能讓承包人追加工程價款。
（六）逾期交付，承包人應承擔違約責任。發(fā)包人可按合同約定要求承包人支付約定違約金。倘若發(fā)包人損失超過違約金的，發(fā)包人可要求對方賠償。但作為違約金具有補償性質，其罰懲性不強。故發(fā)包人要求賠
償金額不得超過雙方締約時可預見限額。
（七）提前使用問題。工程未經驗收，發(fā)包人提前使用，擅自使用所致質量等問題由發(fā)包人承擔責任。若承包人原因造成的，由承包人負責。但需明確的，即使是發(fā)包人擅自使用，也不免除承包人在合理期間對工程結構、基礎工程的質量責任。
（八）竣工驗收合格后，承包人應將工程及資料交付發(fā)包人。
實際工作中，常發(fā)生承包人因為發(fā)包人未付清工程款而拒交工程的情況。發(fā)包人無法行使占有、處分權利的損失，由承包人承擔。
但值得一提的是在發(fā)包人未付清工程款之前，承包人拒交工程的，對承包人還是有好處的。按照最高院關于建設工程價款優(yōu)先受償?shù)呐鷱?，同一工程有?yōu)先權，抵押權的，優(yōu)先權優(yōu)于抵押權。建設價款可就標的拍賣款，變賣款享有優(yōu)先受償權。而進行變賣的前提，承包人仍占有、支配工程。
（九）拒絕驗收問題：工程竣工后，約定驗收期滿，發(fā)包人拒絕驗收，承包人可單方與有關部門組織驗收，驗收費用各半承擔。若因發(fā)包人拒絕提供驗收資料、文件，致使無法驗收的，視為發(fā)包人對工程已驗收合格。
（十）拖欠工程款：應從驗收后或約定付款期滿之次日起算滯納金。發(fā)包人拒絕，拖延驗收的，應從約定驗收期滿次日起算滯納金。未約定驗收期的，以工程竣工：日或施工人要求發(fā)包人驗收期滿次日起算滯納金。
