一、什么是預期違約

預期違約是指在合同的履行期限到來之前，一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯嗣鞔_提出自己已經(jīng)不能履行合同的義務，或者以自己的行為明確表示不履行合同的義務。預期違約最早來源于英國法庭的判例，后被英美法系國家廣泛采納，并形成一種制度。在美法系國家大都規(guī)定了預期違約制度，其中尤以《美國統(tǒng)一商法典》的規(guī)定最為完備。

二、如何區(qū)分明示與默示預期違約

從該法的規(guī)定來看，預期違約分為明示預期違約和默示預期違約兩種形式，且都是發(fā)生在合同有效成立后至履行期限到來之前，二者侵害的都是債權(quán)人的期待權(quán)，但二者又是有區(qū)別的，這種區(qū)別表現(xiàn)在：

（一）違約表現(xiàn)形式不同。

明示預期違約表現(xiàn)為一方當事人明確向另一方當事人表示他將不履行合同義務，這種表示既可以是口頭的，也可以是書面的；

而默示預期違約中，違約者并未以明示方式表明他將不履行合同義務，而是對方當事人預見到他將于合同履行期限到來之時不履行或不能履行合同義務，但這種預見應是有根據(jù)的。至于預見的根據(jù)是什么，《美國統(tǒng)一商法典》規(guī)定得比較抽象，僅為有合理的理由認定對方不能正常履行，對何為合理的理由，該法典并未作出具體的解釋。一般認為預見默示預期違約的標準有三：即對方履行合同的能力有嚴重缺陷：對方履行合同的信用有嚴重缺陷：對方在準各履行合同或履行合同的行為中表明他將屆時不會或不能履行合同。

（二）違約者的主觀方面不同。

明示預期違約表現(xiàn)為一方能夠履行而不愿履行，這種違約是明確肯定的，違約者的主觀狀態(tài)只能是故意；

而默示預期違約卻表現(xiàn)為兩種情形：一是一方當事人客觀上沒有能力履行合同，即失去履約能力。這種情形往往是從一些客觀事實推測到的，如一方出現(xiàn)資金困難，支付能力欠缺，負債過多難以清償?shù)龋憾且环疆斒氯丝陀^上能夠履行合同，但卻不打算履行合同，如該當事人商業(yè)信用不佳，已將部分貨物轉(zhuǎn)賣出去等等，這種情形，往往是從違約者的某些行為推測到的。因此，默示預期違約中違約者對違約行為的發(fā)生主觀上既可能是出于故意，也可能是出于過失。

（三）救濟措施不同。

明示預期違約發(fā)生后，受害方要么不接受對方預期違約的表示，等對方履行期限到來之后，要求對方實際履行，如果屆時對方不實際履行，再按實際違約要求對方承擔責任：要么接受對方預期違約的表示，立即解除合同并可要求對方賠償損失；

而默示預期違約發(fā)生后，受害方享有的第一個救濟措施是中止履行合同，并立即通知對方要求其在一個合理的期限內(nèi)提供將來能夠履行合同的擔保，而不是立即解除合同。如果對方在收到通知后的一個合理期限內(nèi)并未提供將來履行合同的充分擔保，則默示預期違約就轉(zhuǎn)化成明示預期違約了，受害人就可像明示預期違約發(fā)生時一樣采取非此即彼的救濟措施，以保護自己的利益。預期違約制度是合同法上違約制度的重要組成部分，不僅英美法系國家的法律對其作出了規(guī)定，新頒布的《中華人民共和國合同法》也在繼承大陸法基本框架和體系的同時，在第108條對預期違約制度作出了規(guī)定。