一、什么是婚內離婚協(xié)議

所謂婚內離婚協(xié)議，是指男女雙方在婚姻關系存續(xù)期間，以解除婚姻關系為基本目的，并就財產分割及子女撫養(yǎng)達成的協(xié)議。目前，我國法律及司法解釋對此類協(xié)議的效力未有明確規(guī)定，司法實務中，對此類協(xié)議的效力認定亦頗多爭議。2005年5月，江蘇省高級人民法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會，在這次研討會上，與會代表認為，婚內離婚協(xié)議是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，其中關于子女撫養(yǎng)、財產分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。

婚內離婚協(xié)議有如下特征：

（一）協(xié)議內容的復合性。

婚內離婚協(xié)議的內容不是單一的，而是復合的，其內容涉及夫妻身份關系的解除、有關財產的分割、子女由誰直接撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費的承擔、探視權的約定等等，既包括人身關系，也包括財產關系。

（二）生效條件的特別性

一般情況下，民事合同只要符合法律規(guī)定的民事法律行為應當具備的條件，雙方達成一致意見即可生效，對雙方當事人產生法律拘束力。離婚協(xié)議可歸屬于民事合同，但其生效條件卻有特別之處。我國《婚姻法》第三十一條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，必須到婚姻登記機關申請離婚。第三十二條規(guī)定，男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。根據(jù)上述法律規(guī)定，解除婚姻關系有兩種方式，即協(xié)議離婚和訴訟離婚，而在訴訟離婚中，又包括調解離婚和判決離婚兩種具體形式。因此，在夫妻雙方同意離婚的情形下，除了男女雙方具有離婚的合意之外，還必須到婚姻登記管理機關進行登記或者由人民法院以民事調解書的形式賦予其效力，否則即使當事人具有離婚的合意，也不發(fā)生解除婚姻關系的法律后果。

（三）婚姻關系解除效力的前置性?；閮入x婚協(xié)議的內容雖然具有復合性，涉及人身關系、財產關系等多方面的內容，但解除婚姻關系卻是協(xié)議的基礎目的，其他內容具有附隨性，基礎目的有無達致影響著附隨內容的效力，在婚姻關系未解除的情況下，附隨內容不生效力。有一種觀點認為，在當事人雙方婚姻關系解除未發(fā)生法律效力的情形下，分割財產及撫養(yǎng)子女的內容可以生效。此種觀點與法理相悖。就財產關系而言，夫妻之間的財產共有形式為共同共有，夫妻關系為共有關系的基礎，在共同共有關系存續(xù)期間，各共有人無權請求分割共有財產。離婚協(xié)議中解除婚姻關系部分未生效之前，分割財產和子女撫養(yǎng)部分也是不生效的。

二、婚內離婚協(xié)議效力怎么認定

當事人在婚姻關系存續(xù)期間達成離婚協(xié)議后，未到婚姻登記機關辦理離婚手續(xù)，一方因某種原因不履行原離婚協(xié)議書，另一方起訴離婚的情形。在此類離婚案件中，起訴離婚一方大多主張離婚協(xié)議書合法有效，要求法院按照離婚協(xié)議書判決解除婚姻關系，處理財產分割和子女撫養(yǎng)事宜，另一方則答辯不同意離婚，或者是同意離婚但是否認離婚協(xié)議書的效力，要求人民法院依法判決財產分割及子女撫養(yǎng)事宜，司法審判實踐中有兩種不同的判決。

（一）無效論：最高人民法院民事審判第一庭在2003年出版的《最高人民法院婚姻法司法解釋（二）的理解與適用》一書中指出，離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就 財產分割達成協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力的前提條件是當事人在婚姻登記機關協(xié)議離婚。根據(jù)此釋義的依據(jù)，認為離婚協(xié)議書是以雙方協(xié)議離婚為前提，其財產分割條款屬于附條件（具體說是附延緩條件）的民事法律行為，當雙方未能在婚姻登記機關辦理協(xié)議離婚時，離婚協(xié)議雖然成立但是沒有生效，對雙方當事人均未 產生約束力，其中關于子女撫養(yǎng)，財產分割的約定，不能當然的作為人民法院的審判離婚案件時的審判依據(jù)。

（二）有效論：以深圳市中級人民法 院在2006年頒布實施的《關于審理婚姻案件的指導意見（試行）》為例，其中規(guī)定：“當事人在婚姻關系存續(xù)期間為離婚而達成離婚協(xié)議或財產分割協(xié)議后，一 方反悔而不同意辦理離婚登記，另一方起訴請求離婚并請求按照離婚協(xié)議中關于財產分割的條款或者財產分割協(xié)議處理夫妻共同財產問題的，人民法院原則上應予支持，但協(xié)議內容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者該協(xié)議所列財產不存在而客觀上不能履行的除外。財產分割條款或協(xié)議未涉及的夫妻共同財產，人民法院可另 行依法判決?！背执擞^點的法院認為：離婚協(xié)議雖然涉及身份關系，但不能理解為凡涉及身份關系的協(xié)議對當事人就無法律約束力，《合同法》的基本原理，可以適 用于有關身份關系的協(xié)議中的財產部分，婚姻關系當事人是具備完全的民事行為能力，能夠在商議離婚時充分了解離婚協(xié)議中約定的財產分割、子女撫養(yǎng)等條款的法 律后果，離婚協(xié)議書的簽訂只要是雙方真實意思表示，且未違反法律的規(guī)定，應當認定為有效。