一、離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)

離婚損害賠償是指夫妻一方有過錯，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，有過錯方應(yīng)對無過錯方造成的損害予以賠償?shù)囊环N救濟制度。

離婚損害賠償責(zé)任為侵權(quán)責(zé)任，其理由至少有三：

一是新婚姻法總則的第二、三、四條規(guī)定：“一夫一妻、男女平等的婚姻制度”、“禁止重婚，禁止有配偶者與他人同 居”以及 “夫妻應(yīng)當互相忠實，互相尊重”等內(nèi)容均屬配偶權(quán)范疇，從法律上規(guī)定了夫妻之間的權(quán)利義務(wù)，而不是配偶之間的婚姻契約。因此，婚姻應(yīng)當以配偶身份的權(quán)利為 基礎(chǔ)，而不是合同權(quán)利。從權(quán)利角度看，離婚損害侵犯的是配偶身份的絕對權(quán)，不是合同違約的相對權(quán)或叫債權(quán)。從義務(wù)角度講，離婚損害行為所違反的是婚姻法及 其他公共規(guī)范規(guī)定的義務(wù)，不是婚姻當事人違反合同中約定的義務(wù)。

二是新婚姻法第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠 償……”。由此規(guī)定可以看出，新婚姻法強調(diào)“過錯”在構(gòu)成離婚損害賠償中的重要性，體現(xiàn)了過錯責(zé)任原則作為我國侵權(quán)行為法中最基本的歸責(zé)原則精神，而依據(jù) 我國合同法的規(guī)定，違約責(zé)任的歸責(zé)原則為無過錯責(zé)任原則。

三是在最高人民法院2001年12月24日《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋 （一）》（以下簡稱司法解釋）第二十八條規(guī)定“婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償”。而至今我國的立法和司法均未承認違約責(zé) 任中包含有精神損害賠償，此條之中的精神損害賠償也應(yīng)屬侵權(quán)責(zé)任賠償。從這些規(guī)定中不難看出，新婚姻法確立離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)應(yīng)定為侵權(quán)責(zé)任，其歸責(zé)原則為過錯責(zé)任原則，其責(zé)任認定應(yīng)按照侵權(quán)損害賠償?shù)臉?gòu)成要件去考慮，同時斟酌離婚案件的特殊性，并應(yīng)符合現(xiàn)行法律規(guī)定。

二、如何認定離婚損害賠償?shù)呢?zé)任

（一）有違法的行為。違法行為指配偶一方的過錯行為是新婚姻法第四十六條明確規(guī)定的四種行為之一，也即是行為人實施了法定的禁止性行為而導(dǎo)致離婚 的，才予以損害賠償，其它行為不予賠償，簡而言之“法無明文不賠償”。

法定的四種行為是：

1、重婚。是指有配偶者與他人結(jié)婚或明知他人有配偶又與他人結(jié) 婚的違法行為，現(xiàn)實生活中有法律上的重婚與事實上的重婚兩種形式，無論哪種形式均構(gòu)成刑法上的犯罪。

2、有配偶者與他人同居。是指有配偶者與婚外異性， 不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住，這種共同居住的界定不以寢食一起為標準，應(yīng)以婚外異性同寢的長期性、穩(wěn)定性為要件，否則就與重婚相混淆。

3、實施 家庭暴力。是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。經(jīng)常性的家庭暴力構(gòu)成 虐待。

4、虐待、遺棄家庭成員。虐待是指經(jīng)常以打罵、侮辱、強迫勞動、限制自由等各種方法，從肉體上、精神上迫害、折磨、摧殘共同生活的家庭成員的行為。遺棄是對年老、患病或其他沒有獨立生活能力的人負有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)的行為。虐待、遺棄情節(jié)惡劣的，構(gòu)成刑法上的犯罪。

（二）有法定的損害結(jié)果。離婚損害是指配偶一方的違法行為造成另一方的人身和財產(chǎn)上的不利益，這種不利益主要包括三個方面：

一是合法的婚姻關(guān)系受 到破壞，導(dǎo)致離婚；

二是配偶身份利益遭受損害，致使對方精神痛苦和創(chuàng)傷，造成非財產(chǎn)損害；

三是家庭暴力、虐待、遺棄等造成肉體上的傷害，其它財產(chǎn)利益也受 損失。這三方面的損害事實是構(gòu)成離婚侵權(quán)行為的必要條件，但按照新婚姻法的要求，提起離婚損害賠償必須導(dǎo)致離婚這個法定要件，新婚姻法第四十六條規(guī)定只有 導(dǎo)致離婚，無過錯方才有權(quán)請求損害賠償。司法解釋第二十九條也明確了：“人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請 求，不予支持?！?“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理?！币虼耍x婚損害賠償必須以離婚為前提，離婚是法定的 損害結(jié)果，只有婚姻關(guān)系的解除，無過錯方才能提起損害賠償。

（三）有直接的因果關(guān)系。一方的違法行為直接導(dǎo)致法定損害結(jié)果的出現(xiàn)，即婚姻關(guān)系破裂而離婚，這種因果關(guān)系是直接的，也是法定的。只有這種直接的 因果關(guān)系才能提出離婚損害賠償。倘若行為人有新婚姻法第四十六條的四種情形行為之一，造成對方財產(chǎn)、身體或其它損害而沒有導(dǎo)致離婚的，按照司法解釋的規(guī)定 不能提起離婚損害賠償。相反，離婚的原因不是新婚姻法規(guī)定的四種情形行為之一引起的，也不能提起離婚損害賠償。這是新婚姻法從離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件上要 求有法定的原因造成法定的損害結(jié)果。在司法實踐中，如何認定這種直接的因果關(guān)系，可采用“三步走”的方法，首先確定配偶雙方解除婚姻關(guān)系的條件成立，即離 婚；第二步再確定配偶一方的行為是否在事實上屬于造成離婚的原因；第三步確定已構(gòu)成事實上原因的行為是否是新婚姻法第四十六條規(guī)定的行為。只要確認行為人 有新婚姻法規(guī)定的四種行為之一和無過錯方因此行為而請求離婚的事實，即可確認構(gòu)成因果關(guān)系。