案情簡(jiǎn)介

2012年5月，被告人李某個(gè)人坐莊，利用香港“六合彩”的中獎(jiǎng)號(hào)碼，由張某（另案處理）在某鄉(xiāng)做下線(xiàn)協(xié)助李某接受投注，期間張某為李某代碼向鐘某、黃某等人多次非法銷(xiāo)售六合彩，金額共計(jì)6.3萬(wàn)元，李某非法獲利3.97萬(wàn)元。案發(fā)后，被告人非法獲利3.97萬(wàn)元已退清。李某的行為后被公安機(jī)關(guān)偵破，并由檢察機(jī)關(guān)向人民法院起訴。

法院觀(guān)點(diǎn)

李某以營(yíng)利為目的，利用香港“六合彩”的開(kāi)獎(jiǎng)結(jié)果接受投注，屬于利用“六合彩”信息相互競(jìng)猜，以財(cái)物下注賭輸贏(yíng)的行為，不屬于非法發(fā)售彩票的行為。這種利用“六合彩”信息競(jìng)猜對(duì)賭的行為侵犯了社會(huì)管理秩序而非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，構(gòu)成賭博罪。

律師說(shuō)法

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條規(guī)定，以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

賭博犯罪要與一般的群眾娛樂(lè)區(qū)分考，具體來(lái)說(shuō)：

1、參與賭博的動(dòng)機(jī)和目的。

賭博罪的構(gòu)成要求行為人主觀(guān)上出于直接故意，并具有獲取錢(qián)財(cái)?shù)哪康?。如果行為人并不是為了營(yíng)利，而僅僅是為了消遣娛樂(lè)、打發(fā)無(wú)聊、聯(lián)絡(luò)感情等，不能成立賭博犯罪。但需要注意的是，行為人只要以獲取錢(qián)財(cái)為目的，就可以成立本罪，至于是否實(shí)際獲得了錢(qián)財(cái)，不影響本罪的構(gòu)成。

2、涉賭數(shù)額及參賭次數(shù)。

有些親戚朋友、鄰居之間偶爾賭博也有輸贏(yíng)，但輸贏(yíng)不大；有些經(jīng)常聚賭，但涉賭數(shù)額很小，參賭者并不以賭博所得為其生活或者揮霍的主要來(lái)源的。對(duì)此可視情節(jié)給予治安處罰等行政處理，但不宜認(rèn)定為犯罪。

3、行為人系賭頭、賭棍、賭場(chǎng)業(yè)主還是一般參賭群眾。

賭頭是指聚眾賭博的人，即為賭博提供賭場(chǎng)、賭具，組織、招引他人參加賭博，本人從中抽頭漁利。賭頭可能參與賭博也可能不參與賭博，可能是一人也可能是多人。賭棍是以賭博為常業(yè)的人，即以賭博所得為其生活或者揮霍的主要來(lái)源。賭棍有的無(wú)正當(dāng)職業(yè)，專(zhuān)事賭博；有的有業(yè)不就，主要從事賭博；有的有正當(dāng)職業(yè)，但以賭博為兼業(yè)，賭博輸贏(yíng)的數(shù)額大大超過(guò)其正當(dāng)收入的數(shù)額。賭場(chǎng)業(yè)主是指開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的人，即以營(yíng)利為目的，營(yíng)業(yè)性地為賭博提供場(chǎng)所、設(shè)定賭博方式、提供賭具、籌碼、資金等組織賭博的行為。對(duì)這三種人應(yīng)當(dāng)以賭博罪追究刑事責(zé)任，但對(duì)于一般參賭群眾，可以批評(píng)教育，情節(jié)嚴(yán)重的，還可以視情節(jié)給予治安處罰，但不能追究刑事責(zé)任。

4、參賭人員身份及參賭人員之間的關(guān)系。

如果參賭人員都是親戚朋友、同事、鄰居、鄉(xiāng)親等熟人的，或者是一些老年人的，一般不宜以犯罪進(jìn)行處理。除非涉賭數(shù)額非常大，經(jīng)常聚賭且嚴(yán)重侵犯了社會(huì)管理秩序和社會(huì)風(fēng)尚。