一、分公司的法律概念

依照現(xiàn)行公司登記管理?xiàng)l例的相關(guān)規(guī)定，分公司是公司在其住所地以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)，分公司僅僅是一個(gè)外設(shè)機(jī)構(gòu)，它不具有企業(yè)法人的資格。一般意義上，在公司的分類中，依管轄和被管轄的關(guān)系，可以分為總公司和分公司。具體說(shuō)分公司是指由總公司依法定程序設(shè)立的，在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照核準(zhǔn)的范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的、其經(jīng)營(yíng)后果最終由總公司承擔(dān)的企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，全球化進(jìn)程的加速，越來(lái)越多的公司在各地都設(shè)立了分公司，跨國(guó)設(shè)立分公司也很常見。隨之在往里的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中也產(chǎn)生了許多法律問題，按照我國(guó)現(xiàn)行民事實(shí)體法的規(guī)定，法人分支機(jī)構(gòu)不是民事主體，不能享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。然而，依據(jù)《民事訴訟法》以及其司法解釋的規(guī)定，依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)是民事訴訟主體。

二、總公司對(duì)分公司承擔(dān)責(zé)任的具體表現(xiàn)

（1）總公司對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)連帶責(zé)任的概念來(lái)說(shuō)，連帶責(zé)任指的是兩個(gè)或者兩個(gè)以上的主體依照法律的規(guī)定或者是他們自己的約定對(duì)他們共同的債務(wù)承擔(dān)承擔(dān)一部分或者全部的責(zé)任。第一，承擔(dān)連帶責(zé)任的主體應(yīng)該是平等的民事主體，然而在分公司與總公司之間，他們是具有隸屬關(guān)系的兩個(gè)機(jī)構(gòu)，兩者并不是平等的民事主體。所以，基于此兩者之間不存在承擔(dān)連帶責(zé)任的基礎(chǔ)；第二，連帶責(zé)任的承擔(dān)必須要有一定依據(jù)，可以是明確的規(guī)定或者合同的明確約定，如果沒有則承擔(dān)該種責(zé)任的依據(jù)。故筆者不贊同總公司對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

（2）總公司對(duì)分公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。所謂補(bǔ)充責(zé)任指針對(duì)同一債務(wù)，在應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任的主責(zé)任人財(cái)產(chǎn)不足以給付時(shí)，由補(bǔ)充責(zé)任人基于與主責(zé)任人的某種特定法律關(guān)系而承擔(dān)補(bǔ)充清償?shù)拿袷仑?zé)任。筆者比較贊同此種觀點(diǎn)，因?yàn)榉止炯热豢梢宰鳛檫m格的民事訴訟主體，就應(yīng)承擔(dān)與其民事行為能力相適應(yīng)的民事責(zé)任。當(dāng)分公司不能清償債務(wù)時(shí)，由作為分公司主管機(jī)構(gòu)的總公司承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，這樣有利于更好地保護(hù)債權(quán)人的利益。當(dāng)然，也有人認(rèn)為這樣不利于保護(hù)債權(quán)人的利益，他們認(rèn)為補(bǔ)充責(zé)任的承擔(dān)，給債權(quán)人主張債權(quán)設(shè)定了先后順序，需要債權(quán)人先向分公司主張債權(quán)，在分公司的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，才能向總公司主張債權(quán)，要求由總公司來(lái)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。這給債權(quán)人追償增設(shè)了難度，也不利于債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

（3）分公司對(duì)其債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，總公司不承擔(dān)責(zé)任。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)分公司是經(jīng)工商部門核準(zhǔn)、合法設(shè)立的，同時(shí)原告又未一并起訴其總公司，在這種情況下，法院?jiǎn)为?dú)判分公司承擔(dān)責(zé)任是合法的。理論依據(jù)在于分公司屬于《民事訴訟法》中規(guī)定的其他組織的類型，如果分公司有一定的償還能力，應(yīng)只以分公司為被告，民事責(zé)任由分公司承擔(dān)，總公司可以不作為共同被告。但有人認(rèn)為此種做法不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。