一、如何確定公司絕對(duì)設(shè)定無效

公司設(shè)立無效的原因在于公司設(shè)立行為對(duì)法定條件的違反，如發(fā)起人或者股東低于法定人數(shù)；章程缺乏必須記載事項(xiàng)或存在違反公序良俗的記載；公司未召開股東大會(huì)；公司資金不足以致影響公司之目的的實(shí)現(xiàn)等。為了維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定和政府行為的公信力，法律規(guī)定對(duì)瑕疵設(shè)立的公司至始無效或?qū)驹O(shè)立欠缺條件加以補(bǔ)正。按補(bǔ)正是否可能公司設(shè)立無效分為絕對(duì)無效和相對(duì)無效，相對(duì)無效即可撤銷。

公司設(shè)立絕對(duì)無效的原因。如前所述，公司設(shè)立絕對(duì)無效是指公司的設(shè)立欠缺實(shí)質(zhì)性要件而致設(shè)立無效的行為。法律自始不認(rèn)可其已經(jīng)取得的法人資格。致使企業(yè)設(shè)立絕對(duì)無效的原因有：公司設(shè)立人不符合規(guī)定；公司設(shè)立人不具備完全行為能力，公司設(shè)立人不具備特定資格，公司設(shè)立人低于法定人數(shù)，公司章程欠缺絕對(duì)必要記載事項(xiàng)或違反公序良俗或強(qiáng)行法；發(fā)起人未召集創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議公司設(shè)立無效；公司登記無效或從事特定事業(yè)的公司未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)。

公司設(shè)立相對(duì)無效的原因。公司設(shè)立相對(duì)無效是指公司設(shè)立時(shí)存在瑕疵得以撤銷或補(bǔ)正的行為。這里的瑕疵主要是指設(shè)立人意思表示方面的瑕疵。使已經(jīng)取得的法人資格撤銷或瑕疵的補(bǔ)正使公司存續(xù)。致使公司設(shè)立相對(duì)瑕疵的原因主要有：

虛假出資和出資不實(shí)，無固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件，未經(jīng)法定程序。

二、在處理公司設(shè)立無效時(shí)要處理的程序

在確認(rèn)公司設(shè)立無效的程序方面，國外立法規(guī)定都只能通過訴訟程序提起。因?yàn)樵诖箨懛ㄏ?，一般公司登記主管機(jī)關(guān)為法院，因設(shè)立無效進(jìn)行登記而引發(fā)的糾紛，法院可以直接審查并予以撤銷登記；在英美法系中，雖然公司登記主管機(jī)關(guān)為行政機(jī)關(guān)，但法院擁有司法審查權(quán)，可以對(duì)登記行為直接進(jìn)行審查并予以撤銷，登記機(jī)關(guān)必須依判決撤銷公司登記，否則其登記行為的效力在實(shí)踐中將不被認(rèn)可。為了穩(wěn)定現(xiàn)有秩序，各國對(duì)公司設(shè)立無效訴訟還規(guī)定了一些特殊程序，如：（1）提起訴訟的期間：除意大利外,多數(shù)國家規(guī)定,對(duì)于公司設(shè)立無效之訴的提起,只能由權(quán)利人在公司注冊(cè)成功后的法定期間內(nèi)提起,逾期則喪失起訴的權(quán)利。如德國規(guī)定，公司設(shè)立無效訴訟必須在公司登記后三年內(nèi)提出。（2）管轄法院：多數(shù)國家規(guī)定，公司設(shè)立無效之訴屬于專屬管轄案件，如德國規(guī)定，宣告公司設(shè)立無效之訴只能由公司住所地的州法院管轄。（3）起訴公告：由于公司設(shè)立無效之訴涉及眾多利害關(guān)系人的利益，為防止不知情者受到損害，避免產(chǎn)生更多的受害人，有些國家要求涉訴的公司履行及時(shí)公告的義務(wù)。如日本規(guī)定，有公司設(shè)立無效訴訟時(shí)，公司應(yīng)從速公告其事。（4）訴的合并：出于簡省訴訟程序、節(jié)省司法資源和防止出現(xiàn)相異判決、保障司法統(tǒng)一的原因考慮，當(dāng)數(shù)名原告向同一公司提起數(shù)個(gè)公司設(shè)立無效的訴訟時(shí)，多數(shù)國家都要求法院合并審理。如日本規(guī)定，數(shù)個(gè)訴訟同時(shí)提起時(shí)，辯論及判決須合并進(jìn)行。