一、如何認(rèn)定內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪？

內(nèi)幕交易和泄露內(nèi)幕信息行為是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，特別是融資市場(chǎng)的產(chǎn)生而出現(xiàn)的一種新型經(jīng)濟(jì)犯罪，目前司法實(shí)踐部門對(duì)這一新罪名的理解與把握尚不深入和準(zhǔn)確。為此，著名法學(xué)家、武漢大學(xué)法學(xué)院教授馬克昌為我們闡述-

刑法學(xué)界通說認(rèn)為，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪是指證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對(duì)證券、期貨交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

馬克昌認(rèn)為，正確認(rèn)識(shí)內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪首先應(yīng)從客觀方面考察著手：

1.行為人進(jìn)行內(nèi)幕交易，或者泄露內(nèi)幕信息。進(jìn)行內(nèi)幕交易，即在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易價(jià)格或者其他對(duì)證券、期貨交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易。所謂內(nèi)幕信息，指在證券、期貨交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券、期貨的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響，尚未公開的信息。內(nèi)幕信息具有兩個(gè)特征：其一是重要性，即不論該項(xiàng)信息所涉及的事件是否真會(huì)實(shí)現(xiàn)，該信息公布后會(huì)對(duì)證券、期貨的交易價(jià)格產(chǎn)生重大影響；其二是未公開性，即這些重要信息尚未為證券、期貨市場(chǎng)上的投資人所獲悉并用以進(jìn)行證券、期貨買賣。有學(xué)者主張，從內(nèi)幕交易信息的公布時(shí)起，到市場(chǎng)消化、分析信息，從而引起股票、期貨交易價(jià)格變動(dòng)這一時(shí)間，都應(yīng)視為信息尚未公布。對(duì)此，馬克昌教授認(rèn)為，信息公開應(yīng)以市場(chǎng)消化了該信息為標(biāo)準(zhǔn)，由于各個(gè)公司對(duì)于信息的市場(chǎng)消化有所不同，對(duì)于不同公司的內(nèi)幕信息公開性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)該予以區(qū)別。

針對(duì)有學(xué)者否認(rèn)利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易是本罪的成立要件，馬克昌教授認(rèn)為，我國(guó)刑法第一百八十條雖然沒有明文規(guī)定利用內(nèi)幕信息的文字，但表述方法實(shí)際上包含利用內(nèi)幕信息之意。只要對(duì)內(nèi)幕信息知情或非法獲悉內(nèi)幕信息，又在信息未公開前買賣或使人買賣該證券、期貨，也就是利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券、期貨交易，而不需要再規(guī)定利用內(nèi)幕信息，以免產(chǎn)生歧義。在司法實(shí)踐中，應(yīng)以其買賣的證券、期貨與其所知情的內(nèi)幕信息間是否有關(guān)系，是否涉及該證券、期貨的發(fā)行、交易和交易價(jià)格為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。泄露內(nèi)幕信息，是指知道內(nèi)幕信息的人，將內(nèi)幕信息透露給不應(yīng)知悉內(nèi)幕信息的人。泄露者僅僅泄露了內(nèi)幕信息，并未使他人利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。但內(nèi)幕信息既經(jīng)泄露，一傳十，十傳百，可能導(dǎo)致很多人進(jìn)行證券買賣，使其他投資者或公司遭受嚴(yán)重?fù)p失。因而對(duì)泄露內(nèi)幕信息，構(gòu)成犯罪的，規(guī)定了刑事責(zé)任。如果內(nèi)幕人員向他人泄露內(nèi)幕信息，使他人利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的，應(yīng)依內(nèi)幕交易罪論處。

2.行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重程度。所謂情節(jié)嚴(yán)重，在刑法理論上通常指內(nèi)幕交易人非法獲利數(shù)額巨大?或非法避免損失數(shù)額巨大?，給不知內(nèi)幕信息的其他投資者造成嚴(yán)重?fù)p失或引起了其他嚴(yán)重后果，導(dǎo)致證券、期貨市場(chǎng)動(dòng)蕩、紊亂等情況。

在內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的主體問題上，有學(xué)者認(rèn)為是一般主體，既可以是自然人，也可以是單位。對(duì)此，馬克昌教授認(rèn)為，本罪并非任何自然人或者單位都可能構(gòu)成，只有具備法定條件的個(gè)人或單位才可能構(gòu)成本罪。因此，本罪的主體為特殊主體，即證券、期貨內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨內(nèi)幕信息的人員，個(gè)人和單位均可以構(gòu)成。具體而言，包括兩類：一類是內(nèi)幕信息知情人員。即發(fā)行股票或者公司債券、期貨的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理及有關(guān)的高級(jí)管理人員，或者由于其管理地位、監(jiān)督地位和職業(yè)地位，或者作為雇員、專業(yè)顧問履行職務(wù)，能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員。另一類是非法獲取內(nèi)幕信息的人員，即非內(nèi)幕人員，指上述內(nèi)幕人員以外，通過非法方法從內(nèi)幕人員處獲取內(nèi)幕信息的人員。所謂非法方法?可以是盜竊、騙取信息資料或者通過偷聽、監(jiān)聽手段獲取內(nèi)幕信息，也可能采取私下交易、套取等手法取得內(nèi)幕信息。

關(guān)于內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的主觀方面，學(xué)者們也存在不同看法：一是直接故意說。認(rèn)為本罪的主觀方面是直接故意，即明知是內(nèi)幕信息而故意利用該信息進(jìn)行證券、期貨交易，或故意將該信息泄露給他人進(jìn)行證券、期貨交易。二是故意說。認(rèn)為本罪主觀方面只能由故意構(gòu)成，如果行為人在無意中泄露證券、期貨內(nèi)幕信息的，不構(gòu)成本罪。三是分別說。認(rèn)為內(nèi)幕交易行為的主觀方面只能是直接故意，并且是以為自己或者他人牟取非法利益為目的。泄露內(nèi)幕信息行為的主觀方面可以是故意，也可以是過失。四是故意、過失說。認(rèn)為本罪主觀上可以是故意，也可以是過失。

馬克昌認(rèn)為，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪是選擇性罪名，兩者的主觀方面并不相同，應(yīng)分別而論，不宜籠統(tǒng)說明，在這個(gè)問題上，第三種觀點(diǎn)即分別說是比較科學(xué)的。就利用內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易行為而言，其主觀方面只能是直接故意，即明知內(nèi)幕信息而根據(jù)該信息買賣證券、期貨，并且具有為自己或使他人牟取非法利益?獲取利益或者減少損失?的目的?！督棺C券欺詐行為暫行辦法》第三條規(guī)定：“禁止任何單位或者個(gè)人以獲取利益或者減少損失為目的，利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券發(fā)行、交易活動(dòng)。”這里明確指出，內(nèi)幕交易系以獲取利益或者減少損失為目的。這是對(duì)內(nèi)幕交易真實(shí)情況的概括。刑法第一百八十條雖然沒有規(guī)定牟取非法利益的目的，但并沒有否定上述規(guī)定，因而應(yīng)當(dāng)承認(rèn)本罪具有這種目的。就泄露內(nèi)幕信息行為而言，其主觀方面只能是故意，即明知自己的行為會(huì)泄露內(nèi)幕信息而希望或放任內(nèi)幕信息泄露出去的心理態(tài)度，過失則不可能構(gòu)成本罪。刑法第十五條第二款規(guī)定：“過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任?！毙谭ǖ谝话侔耸畻l“泄露該信息”之前沒有明文規(guī)定“過失”，不像刑法第三百九十八條對(duì)泄露國(guó)家秘密罪明文規(guī)定“故意或者過失泄露國(guó)家秘密”。據(jù)此，泄露國(guó)家秘密罪，可以由過失構(gòu)成，而泄露內(nèi)幕信息罪則不能由過失構(gòu)成。

在內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的罪與非罪界限問題上，馬克昌教授認(rèn)為，在認(rèn)定行為是否構(gòu)成內(nèi)幕交易行為，以下三點(diǎn)應(yīng)當(dāng)特別加以注意：一是內(nèi)幕信息是否已經(jīng)公開？信息公開之后，除國(guó)家規(guī)定禁止買賣股票的人員外，任何人都可以參加證券、期貨交易。構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，必須是在內(nèi)幕信息尚未公開之前買賣證券或從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易。所以確定信息何時(shí)公開，對(duì)認(rèn)定本罪是否成立十分重要。二是行為人對(duì)內(nèi)幕信息是否知情？如果行為人不知道內(nèi)幕信息，只是運(yùn)用公開的信息和資料?對(duì)證券、期貨市場(chǎng)作出預(yù)測(cè)，而在內(nèi)幕信息未公開前買賣證券、期貨，則不構(gòu)成本罪。只有知悉內(nèi)幕信息，在內(nèi)幕信息未公開前買賣證券、期貨，本罪才可能成立。所以確定行為人對(duì)內(nèi)幕信息是否知情，對(duì)認(rèn)定本罪同樣具有重要意義。三是情節(jié)是否嚴(yán)重？刑法第一百八十條規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重是構(gòu)成內(nèi)幕交易罪的要件。只有情節(jié)嚴(yán)重的內(nèi)幕交易，才能構(gòu)成本罪。雖有內(nèi)幕交易，如果情節(jié)不嚴(yán)重，就不能作為犯罪處理。認(rèn)定行為是否構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息行為，除了必須確定行為人將自己知悉的內(nèi)幕信息在信息公開之前透露給不應(yīng)知悉內(nèi)幕信息的人員并且情節(jié)嚴(yán)重之外，應(yīng)特別注意主觀上是否出于故意。如果是出于過失，如由于對(duì)信息資料保管不嚴(yán)，以致讓人竊取了內(nèi)幕信息的，則不能構(gòu)成本罪。

二、內(nèi)幕交易行為有哪些？

內(nèi)幕交易主要包括下列行為：

①內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證券，或者根據(jù)內(nèi)幕信息建議他人買賣證券的行為;

②內(nèi)幕人向他人泄漏內(nèi)幕信息，使他人利用該信息獲利的行為;

③非內(nèi)幕人員通過不正當(dāng)?shù)氖侄位蛘咂渌緩将@得內(nèi)幕信息，并根據(jù)該內(nèi)信息買賣證券，或者建議他人買賣證券的行為。這里的內(nèi)幕人員，是指上市公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)人員及其他高級(jí)管理人員，證券市場(chǎng)和主管機(jī)關(guān)和證券中介機(jī)構(gòu)的工作人員，以及為該上市公司服務(wù)的律師、會(huì)計(jì)師等能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員。

內(nèi)幕信息是指為內(nèi)幕人員所知悉的，尚未公開并可能影響證券市場(chǎng)價(jià)格的重大信息。所謂重大信息，主要包括：

⑴證券發(fā)行人訂立了可能產(chǎn)生顯著影響的重要合同;

⑵發(fā)行人經(jīng)營(yíng)政策或者經(jīng)營(yíng)范圍發(fā)生重大變化;

⑶發(fā)行人發(fā)生重大的投資行為或購(gòu)置金額較大的長(zhǎng)期資產(chǎn)等行為;

⑷發(fā)行人發(fā)生重大債務(wù);

⑸發(fā)行人未能償還到期重大債務(wù)等違約的情況;

⑹發(fā)行人發(fā)生重大經(jīng)營(yíng)性或非經(jīng)營(yíng)性虧損;

⑺發(fā)行人資產(chǎn)遭受重大損失;

⑻發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)環(huán)境發(fā)生重大變化;

⑼可能對(duì)證券市場(chǎng)價(jià)格有顯著影響的國(guó)家政策變化;

⑽發(fā)行人的董事長(zhǎng)、30%以上的董事或者總經(jīng)理發(fā)生變動(dòng);

⑾持有發(fā)行人5%以上的發(fā)行在外的普通股的股東，其持有該種股票的增減變化每達(dá)到該種股票對(duì)外發(fā)行總額的2%以上的事實(shí);

⑿發(fā)行人分紅派息、增資擴(kuò)股計(jì)劃;

⒀涉及發(fā)行人的重大訴訟事項(xiàng);

⒁發(fā)行人進(jìn)入破產(chǎn)、清算狀態(tài);

⒂發(fā)行人的收購(gòu)或兼并、分立等。

上述就是關(guān)于如何認(rèn)定內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，內(nèi)幕交易行為有哪些的相關(guān)問題，如果你有問題請(qǐng)撥打律師電話，我們會(huì)為您做詳細(xì)解答。