一、什么是互聯(lián)網金融
互聯(lián)網金融是傳統(tǒng)金融行業(yè)與互聯(lián)網精神相結合的新興領域?;ヂ?lián)網"開放、平等、協(xié)作、分享"的精神往傳統(tǒng)金融業(yè)態(tài)滲透,對人類金融模式產生根本影響,具備互聯(lián)網精神的金融業(yè)態(tài)統(tǒng)稱為互聯(lián)網金融?;ヂ?lián)網金融與傳統(tǒng)金融的區(qū)別不僅僅在于金融業(yè)務所采用的媒介不同,更重要的在于金融參與者深諳互聯(lián)網“開放、平等、協(xié)作、分享”的精髓,通過互聯(lián)網、移動互聯(lián)網等工具,使得傳統(tǒng)金融業(yè)務具備透明度更強、參與度更高、協(xié)作性更好、中間成本更低、操作上更便捷等一系列特征。
二、互聯(lián)網金融法律環(huán)境滯后的表現(xiàn)
(一)六大模式發(fā)展進程不一,存在大量法律空白
在互聯(lián)網金融的第三方支付、P2P網貸、眾籌、大數(shù)據(jù)金融、信息化金融機構以及互聯(lián)網金融門戶六大模式中,第三方支付模式因其發(fā)展時間較長,產業(yè)模式發(fā)展相對成熟,配套法律相對齊全。中國人民銀行相繼頒布了《非金融機構支付服務管理辦法》、《非金融機構支付服務管理辦法的實施細則》以及《支付機構客戶備付金存管辦法》三項法律文件,文件中將第三方機構定性為非金融機構,并對第三方金融機構進行牌照化管理。但2005年就在中國誕生P2P網貸模式,雖然近年來“跑路”、“倒閉”丑聞不斷,但至今法律定位不明、監(jiān)管主體未定,更無從提起配套法規(guī)。對大數(shù)據(jù)金融、信息化金融機構以及互聯(lián)網金融機構的規(guī)定更多的是援引《刑法》、《合同法》、《公司法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《全國人民代表大會常務委員會關于加強網絡信息保護的決定》、《互聯(lián)網信息服務管理辦法》、《中華人民共和國電信條例》此類或具有普遍適用性或專門針對互聯(lián)網、電信、傳統(tǒng)金融領域的法律法規(guī)。
目前,針對互聯(lián)網金融領域新興業(yè)態(tài)的法律定位、監(jiān)管主體、準入機制、業(yè)務運轉流程監(jiān)控、個人及企業(yè)的隱私保護措施以及沉淀資金及其孳息的監(jiān)管處理方式等問題的法律法規(guī)存在大量的空白。部分實行債權轉讓模式的P2P網貸平臺以及實行股權制的眾籌平臺游走在法律的灰色地帶,有些甚至已經觸碰了非法吸收存款、非法集資的法律底線。
(二)現(xiàn)有法律位階較低,效力覆蓋范圍有限
一方面,現(xiàn)行的對于互聯(lián)網金融業(yè)態(tài)適用性較強的法律多數(shù)屬于國務院制定的行政法規(guī),如《征信業(yè)管理條例》以及由中央人民銀行等部門制定的部門規(guī)章,如《非金融機構支付服務管理辦法》等。另外還有一些中央規(guī)范性文件及北京、上海、杭州等地出臺的地方政策性文件??傮w說來,上述法律法規(guī)位階較低、效力有限,不穩(wěn)定性較強。另一方面很多法律僅僅適用于互聯(lián)網金融產業(yè)中某一特定行業(yè),如《全國人大常委會關于加強網絡信息保護的決定》可以為網絡中的個人電子信息提供保護,《征信業(yè)管理條例》可以對在“中國境內從事征信業(yè)務及相關活動”中產生的個人隱私進行保護,但是如何對這些已規(guī)定的少數(shù)領域之外的個人隱私進行有效保護也是大數(shù)據(jù)金融模式面對的主要問題。雖然我國憲法及民法中已經提及對公民隱私權保護,但對侵犯公民隱私權的懲罰措施卻難覓蹤跡。若對侵犯權利行為無相應的保護措施,那么法律對這項權利的保護也是薄弱的。
針對行業(yè)適用性較強法律位階較低的問題筆者認為應辯證來看。法律位階相對較低雖然會帶來法律穩(wěn)定性較弱、不同區(qū)域監(jiān)管規(guī)則存在差異等問題,但是這種現(xiàn)狀也是與互聯(lián)網金融目前的發(fā)展階段存在聯(lián)系的,并且在一定程度上有利于互聯(lián)網金融產業(yè)的進一步發(fā)展。法律的滯后性決定了立法者無法在一種新興業(yè)態(tài)尚未發(fā)展成熟的時候就為行業(yè)制定出監(jiān)管完善的法律,在互聯(lián)網金融產業(yè)尚未發(fā)展成熟的狀態(tài)下,對行業(yè)的法律監(jiān)管也必然是不完善的。在新興產業(yè)發(fā)展的初期采用位階較低的法律對其進行規(guī)制,一方面因為此類法律立法程序相對簡化,能夠在較短時間內完成立法以便及時對行業(yè)發(fā)展中出現(xiàn)的嚴重問題進行規(guī)制;另一方面位階較低的法律修改程序也相對簡化,修改難度較小,可以隨著新興產業(yè)的不斷發(fā)展不斷調整,以便更好的適應產業(yè)的發(fā)展需求。
(三)部分法律僵硬滯后,不適應產業(yè)發(fā)展需求
互聯(lián)網金融是金融領域的一個新興業(yè)態(tài),勢必會在諸多方面對傳統(tǒng)金融模式進行突破,而在突破的時候難免步子邁大走入法律的禁區(qū)。但是如果極其嚴格的在法律的框架內進行創(chuàng)新,此種創(chuàng)新又難免力度有限,此時部分法律嚴重的滯后性及僵硬性便凸顯。如我國《證券法》第十條規(guī)定“公開發(fā)行證券,必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件,并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準;未經依法核準,任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的,為公開發(fā)行:(一)向不特定對象發(fā)行證券的;(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過兩百人的;(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為?!辈糠止蓹嘀?、憑證制眾籌項目以及P2P網貸中的債權轉讓在募集資金過程中毫無疑問是面對不特定對象,且人數(shù)很有可能超過兩百人,極易觸犯《證券法》關于公開發(fā)行證券的規(guī)定。
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