我今天分享的題目是私募基金管理人登記法律意見書業(yè)務中的難點分析。我今晚主要交流以下四個方面的問題：一是私募法律意見書的反饋；二是私募基金管理人的架構設計；三是私募基金管理人內控制度設計；四是特殊的私募基金管理人。

在具體講解前，首先我給大家分享我對私募基金管理人登記法律意見書的總體認識。對于私募基金法律業(yè)務，年輕律師還是比較容易上手，但不能僅限于私募基金法律業(yè)務的流程上。實際上，整個私募基金管理人的業(yè)務還包括整個標的企業(yè)的選定、盡職調查、項目的分析報告、整個項目投資協(xié)議的擬定、管理到退出。它是一個非常長的產(chǎn)業(yè)鏈，特別對于股權投資基金來說，它的產(chǎn)業(yè)鏈更長。

一、私募法律意見書的反饋

（一）實際經(jīng)營業(yè)務

實際經(jīng)營業(yè)務在《私募基金管理人登記法律意見書指引》第四個問題的第三項已經(jīng)特別指出，這里需要和大家交流反饋比較多的是它要求我們律師對實際經(jīng)營業(yè)務的一個核查過程，包括但不限于上門、網(wǎng)絡核查。這里需要我們律師把整個核查過程展現(xiàn)出來，因為公司（私募基金管理人）的經(jīng)營范圍可以從工商登記材料中了解，而它的實際經(jīng)營范圍卻很難全面了解。對于做新三板的律師來說，我們可以通過審計報告來了解實際經(jīng)營范圍；對于擬設立申請登記的私募基金管理人，我們僅僅知道沒有實際開展業(yè)務是遠遠不夠的，需要我們上門和網(wǎng)絡核查。

（二）子公司、關聯(lián)方、關聯(lián)交易

子公司的調查相對比較容易，比較難的是，比如我們最近正在做的沒有子公司、分支機構，但已經(jīng)投資的基金管理人。對于關聯(lián)方、關聯(lián)交易，一定要結合我們的內控制度來論述。

私募基金管理人登記法律意見書業(yè)務，首先需要我們律師對有限合伙、合伙企業(yè)有非常全面的認識，一定要在網(wǎng)絡上把這個企業(yè)查得非常清楚。其次我們要做好與高級管理人、法定代表人充分交談，交流公司的股權結構、章程關于投票權的規(guī)定、實際控制人以及其參股的企業(yè)，訪談完畢后，充分利用企查查、啟信寶、全國工商信息公示系統(tǒng)等網(wǎng)絡工具進行再次調查。

（三）法律意見書的內容與登記系統(tǒng)內容一致

這是一個最大的問題，但法律意見反饋書中最容易出現(xiàn)。這就要求我們一定要做好核對工作。既可以讓私募基金管理網(wǎng)絡負責人把內容截屏，我們自己再對著法律意見書核對；也可以讓他們開設臨時賬號，我們自己直接核對。

（四）網(wǎng)絡輿情

網(wǎng)絡核查不僅僅看網(wǎng)絡上的廣告，也要注意私募基金管理人的網(wǎng)絡輿情，比如在網(wǎng)絡上是否受到不好的評價。

二、私募基金管理人的架構設計

私募基金管理人的架構設計，嚴格說來并不是法律意見書包含的范圍，但我們團隊（毛凱律師團隊）經(jīng)常給客戶宣傳一個理念：人無遠慮，必有近憂。你是一個擬設立的基金管理人，你現(xiàn)在合規(guī)對以后發(fā)產(chǎn)品很有幫助。合規(guī)運營有助于增強你的市場競爭力，因為公司合規(guī)運行就不存在不合規(guī)所帶來的風險；尤其是中小企業(yè)，投資人肯定會選擇合規(guī)運營的基金管理人。當然我們這里所說的風險只能控制，不是消滅。

（一）注冊地：稅收優(yōu)惠、其他優(yōu)惠政策

對于私募基金管理人的注冊地，根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》“登記地與實際經(jīng)營地是否一致，不一致說明理由”，我們正好可以利用這一點優(yōu)勢，充分利用政策和法律對私募基金管理人在稅收、其他方面的優(yōu)惠，選擇一個合適的地方作為它的工商登記地。具體登記地如何選擇，需要我們平時積累。

（二）業(yè)務范圍：定位、長遠發(fā)展、優(yōu)惠政策

對于業(yè)務范圍，需要注意：一是私募基金管理人工商登記中的經(jīng)營范圍，是否符合《私募投資基金管理人登記備案問題解答》（七）的要求；二是私募基金管理人的定位是投資人還是管理人。對于第二個問題，需要從以下幾個方面分析：一是主管公司對于私募基金管理人增加了限制條件“業(yè)績報酬收入超過整個收入的80%”，實際上這與協(xié)會一直提倡“先做管理人，不要把太多精力放在投資人”的理念相一致。二是從持續(xù)監(jiān)管和未來資本市場發(fā)展趨勢來看，私募基金管理人最好定位在管理人。三是將投資人和管理人角色混在一起，對于合規(guī)來說，確實有難度。因為整個私募基金法律指引的內控制度是從管理人角度來設計，對于私募基金的運營會帶來很多不便。另外，私募基金管理人可以通過另外平臺享受更多稅收優(yōu)惠，不一定非得將投資人與管理人角色混在一起。

（三）股權結構：公司章程

對于股權結構，最后落腳點是公司章程。經(jīng)過工商備案的公司章程的法律效力遠優(yōu)于投資協(xié)議。從實務操作角度來看，大家普遍不重視公司章程，很多大的集團公司都是套用固定模板，但這也是我們律師一個新的業(yè)務領域。

（四）合伙人計劃：股權激勵

金融領域，除了資金成本，最大的就是勞動力成本。不論掛牌新三板，還是主板，創(chuàng)業(yè)板，真正有發(fā)展前途的私募基金管理人未來的業(yè)績歸根到底在于人才，激勵人才的一般方式就是股權激勵。對于股權激勵，我們需要注意：一是法律意見書如何審核通過?！斗梢庖姇敢返谒狞c“申請機構股東的股權結構情況”特別審查代持股以及股權激勵。對于盡早進行股權激勵的私募基金管理人，我們律師注意盡職調查、審核，以保證其合規(guī)。二是怎樣進行股權激勵？一是以公司型股權激勵為主體，二是有限合伙型的；三是信托型的。目前用得比較多的是有限合伙型。

三、私募基金管理人內控制度設計

（一）監(jiān)管要求：《內控指引》

對于監(jiān)管要求，《私募基金管理人內部控制指引》第三章已經(jīng)將內部控制制度規(guī)定得很詳細，我們律師的重點是將相關制度落實。

（二）管理人的實際需求

私募基金管理人內控制度設計最核心、本質的是了解管理人的實際需求。而了解他們的需求，根本點在于和高管團隊充分溝通，了解他們公司的業(yè)務類型、業(yè)務特點，和內部組織架構。對于這些，我們研究得越透徹，別人對我們的主觀評價也會上升。

四、特殊的私募基金管理人

（一）特殊的私募基金管理人

所謂特殊的私募基金管理人，主要包括信托公司、保險公司、證券公司。

（二）信托公司及其子公司控股的私募基金管理人

信托公司屬于非銀行類金融機構，受銀監(jiān)會監(jiān)管，其監(jiān)管體系很成熟，受到的限制比較多，因而信托公司更愿意用私募平臺來做業(yè)務。對于信托公司及其子公司控股的私募基金管理人，需要注意交叉監(jiān)管、資金來源以及基金形態(tài)。交叉監(jiān)管的出現(xiàn)是由于2012年相關文件規(guī)定“信托公司及其子公司控股的私募基金管理人受證監(jiān)會、銀監(jiān)會以及保監(jiān)會共同監(jiān)督”，而它也受銀監(jiān)會監(jiān)督并形成獨立完整監(jiān)管體系；而資金來源是指信托公司及其子公司與私募基金管理人相結合，它具有強大募資渠道的優(yōu)勢