隨著智能手機和移動互聯(lián)網(wǎng)的普及，人們每天花在移動終端上的時間越來越多，APP

應用軟件已成為人們生活的“必需品”。2013年中國APP年度下載量達到1020億次，成為僅次于美國的第二大APP市場。然而，由于中國的APP產(chǎn)業(yè)政策和監(jiān)管制度尚不完善，APP產(chǎn)業(yè)中不正當競爭、竊取用戶信息、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)等問題頻發(fā)，中國APP產(chǎn)業(yè)正面臨著極大的風險和挑戰(zhàn)。

一、中國APP產(chǎn)業(yè)現(xiàn)狀

根據(jù)研究機構(gòu)AppAnnie的調(diào)查數(shù)據(jù)，2014年第一季度蘋果公司AppStore中國區(qū)的應用下載量和整個中區(qū)AppStore營收都迅速增長，尤其是營收環(huán)比增長高達70%。根據(jù)2014年上半年“易觀智庫”《中國移動互聯(lián)網(wǎng)用戶行為統(tǒng)計報告》的數(shù)據(jù)，移動即時通信在中國移動互聯(lián)網(wǎng)用戶中的覆蓋比例居于榜首，緊隨其后的是音樂視頻、單機游戲、網(wǎng)絡購物、地圖導航等應用。

目前，中國的APP應用商店主要有六種不同的商業(yè)模式，用戶可以選擇使用其中一種或多種途徑獲取所需要的軟件：

第一種為原始操作系統(tǒng)自帶的APP應用商店，包括蘋果公司的AppStore、谷歌公司的GooglePlay、微軟公司的MarketPlace、黑莓公司的BlackBerryAppWorld。在中國，蘋果公司的AppStore與谷歌公司的GooglePlay的用戶數(shù)量遠高于其他應用商店，用戶能夠通過上述應用商店下載所需要的應用程序，分為付費、限時免費、免費三種類型。

第二種為第三方操作系統(tǒng)自帶的APP應用商店。該模式主要應用于Android平臺，以小米公司的MIUI、魅族公司的Flyme、百度公司的云ROM、阿里公司的阿里云等第三方操作系統(tǒng)為代表，在基于Android二次開發(fā)的系統(tǒng)中都內(nèi)嵌了自己的應用商店。

第三種為通信運營商自建的APP應用商店，包括中國移動的“MM商城”、中國聯(lián)通的“沃應用商店”、中國電信的“天翼空間”。用戶在購買通信運營商的定制機后，能夠使用運營商自建的APP應用商店下載軟件，且一般能夠獲得一定的流量優(yōu)惠。

第四種為獨立第三方APP應用商店，包括iOS平臺的91手機助手、快用蘋果助手，以及Android平臺的豌豆莢、百度手機助手、安智市場等。用戶可以先安裝上述應用商店，再通過其下載所需要的APP軟件。一般來說，獨立第三方APP市場在推廣時具有一定的劣勢，并沒有被預裝在移動終端之上，需要借助優(yōu)秀的操作體驗來吸引更多用戶主動安裝。

第五種為軟件開發(fā)商直接提供的APP安裝包。該模式一般只提供與其自身業(yè)務密切相關的APP下載渠道，例如淘寶網(wǎng)在其官方網(wǎng)站提供了淘寶、天貓、支付寶、旺旺客戶端供用戶下載，各大銀行也在其官方網(wǎng)站提供手機銀行的APP安裝程序。采用這種模式獲取的應用軟件具有很高的安全保障，能夠確保APP為正版且不含木馬或病毒。

第六種為已安裝軟件提供的APP下載鏈接。國內(nèi)許多應用軟件為了賺取更多的經(jīng)濟收入，往往會推薦用戶下載其他APP軟件，從而獲取由所推薦軟件安裝產(chǎn)生的費用提成。例如在自身軟件底部嵌入其他APP軟件的廣告及鏈接，以達到吸引用戶點擊下載的目的。該模式的缺點在于所獲取的APP軟件可能并未經(jīng)過安全檢驗，存在著較大的安全隱患。

二、中國APP產(chǎn)業(yè)面臨的法律問題

在APP產(chǎn)業(yè)中主要存在三個核心法律主體：第一是應用商店建設者，第二是應用商店中的軟件提供者，第三是通過應用商店下載軟件的用戶;主要存在三層關鍵法律關系：第一是應用商店建設者與軟件提供者之間的開發(fā)者協(xié)議，第二是應用商店建設者與用戶之間的軟件下載協(xié)議，第三是軟件提供者與用戶之間的軟件使用協(xié)議，

由于中國APP產(chǎn)業(yè)的法律體制及監(jiān)管制度尚未完善，目前主要面臨著應用商店建設者涉嫌濫用市場支配地位、軟件提供者之間的不正當競爭及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、信息安全保護等問題。

(一)應用商店涉嫌濫用市場支配地位

APP應用商店一般擁有較高的主導權(quán)，一般通過格式條款要求軟件提供者按照規(guī)定的標準提供軟件，并擁有軟件下架的權(quán)利。

在APP軟件審核方面，蘋果公司會根據(jù)《AppStore審核指南》對所提交的APP進行審查，盡管該審核指南公開了APP會蘋果公司被拒絕的數(shù)十種情形，但由于其并不透明的應用審核制度，軟件開發(fā)者和普通用戶并不知道相關應用被蘋果AppStore拒絕或下架的具體原因。2013年1月，360公司在蘋果AppStore上的所有應用軟件均被下架，此后百度公司相關的應用軟件也曾被蘋果公司全面下架，蘋果公司均沒有給出下架的具體原因。對于Android軟件的提供者而言也面臨著單方面下架的問題，2014年7月，GooglePlay下架了一款輸入法應用，該應用程序能夠讓Android用戶體驗到AndroidL最新的輸入法，開發(fā)人員在Google+賬戶上發(fā)文道“80萬次下載后我的應用被谷歌扼殺了”。

在APP軟件預裝方面，國外消費者代表曾向加州圣荷西聯(lián)邦法院遞交訴狀認為谷歌將GooglePlay和YouTube等一系列應用預裝到用戶手機的行為有損市場競爭，而且人為抬高了三星和HTC等企業(yè)的硬件價格，涉嫌市場壟斷和濫用市場支配地位。盡管在中國未發(fā)生相關的法律訴訟，但關于通信運營商定制機出廠時自帶的APP應用程序無法刪除的問題屢遭投訴。

上述情形都具有拒絕交易或強迫交易的特征，應用商店的建設者拒絕向軟件開發(fā)者提供軟件分發(fā)平臺且并未告知具體原因，或者禁止用戶刪除不必要的應用軟件，一旦應用商店的平臺被認定為具有市場支配地位，則存在著濫用市場支配地位或壟斷的嫌疑。

(二)應用軟件之間涉嫌不正當競爭

對于軟件提供者而言，所提供的APP在應用商店榜單上排名靠前則意味著APP被消費者下載安裝的概率越大，預期的經(jīng)濟利益也會更豐厚。為此，部分軟件提供者辭去了“刷榜”做法，即在APP應用商店中利用一些非正常的手段快速獲取銷售量和下載量，并進入應用排行榜，由此獲得廣泛的曝光、下載與銷售。甚至，有些軟件提供者使用第三方軟件對競爭對手的APP應用程序進行差評、騷擾舉報和惡意詆毀，以降低其在應用商店中的排名。采用弄虛作假、排擠競爭對手的行為都損害了其他經(jīng)營者合法權(quán)益，擾亂了社會經(jīng)濟秩序，其行為涉嫌不正當競爭。

2013年11月，手機淘寶關閉了從微信跳轉(zhuǎn)到淘寶商品和店鋪的通道，從微信的淘寶商品以及店鋪鏈接點擊進入，則會跳轉(zhuǎn)到手機淘寶的下載安裝頁面，以此來增加手機淘寶的安裝數(shù)量。2014年初，嘀嘀打車與快的打車兩款手機應用軟件為了爭奪用戶，均推出了豐厚的補貼政策，雙方宣稱的補貼總額已超過20億元，其根本目的是排擠對手、爭搶市場份額，而根據(jù)《反不正當競爭法》第十一條的規(guī)定：“經(jīng)營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品”，兩款打車軟件已經(jīng)存在著不正當競爭的嫌疑。

對于APP軟件開發(fā)而言，盡管其代碼的編寫難度較高，但是由于其功能、界面、內(nèi)容模仿均比較容易，APP軟件的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛開始突顯。

2012年4月，網(wǎng)易公司公開表示旗下網(wǎng)易新聞客戶端遭到騰訊公司旗下騰訊新聞客戶端的模仿，根據(jù)網(wǎng)易提供的證據(jù)，騰訊新聞客戶端整體布局與網(wǎng)易新聞客戶端沒有差別，標題配圖采用4:3的比例，標題右下顯示評論數(shù)等，并要求騰訊將其從AppStore下架。2014年6月24日，搜狐公司召開新聞發(fā)布會宣布起訴移動APP軟件今日頭條著作權(quán)侵權(quán)和不正當競爭，其原因是今日頭條未經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載了搜狐公司的資訊內(nèi)容，截止目前本案正在審理之中。

除了內(nèi)容方面的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)嫌疑之外，由于國內(nèi)許多APP市場對應用軟件的上架審核不嚴，山寨應用程序也大量存在于APP市場之中。根據(jù)艾瑞咨詢網(wǎng)的調(diào)查數(shù)據(jù)，國內(nèi)手機游戲市場正版僅占1.4%，而山寨版則高達34.2%，在蘋果iOS平臺上，熱門游戲只占整體游戲數(shù)量的1.9%，山寨版高達21.8%。在開放程度更高的Android平臺上，山寨應用程序的數(shù)量則更多。山寨應用程序通常使用與正規(guī)應用程序極其相似的圖標，使得用戶很容易產(chǎn)生誤解，包括支付寶、工商銀行手機客戶端、京東商城等應用程序均出現(xiàn)過被山寨的情形，不僅損害了正規(guī)APP軟件的知識產(chǎn)權(quán)，而且部分山寨應用程序自帶了惡意代碼，對用戶的信息安全也造成了嚴峻的挑戰(zhàn)。

(四)應用商店在信息安全上存在風險

在信息安全方面，與蘋果公司AppStore極其嚴格的審查標準相比，國內(nèi)許多應用商店為了在建立初期增加軟件數(shù)量從而吸引更多的用戶，幾乎不對應用軟件進行審核，由此造成了極大的信息安全隱患，主要包括數(shù)據(jù)篡改和數(shù)據(jù)竊取。

例如惡意軟件能夠修改移動終端的安全策略，使用戶不能正常使用手機的通訊功能，或者對短信驗證碼等敏感信息進行攔截和監(jiān)控，暴露用戶的隱私信息，部分惡意程序可以遠程控制用戶的移動終端設備，產(chǎn)生巨額話費甚至盜竊用戶的銀行賬戶資料。而用戶通過應用商店下載到的惡意軟件并造成損失后，應用商店是否應當承擔賠償責任尚未清楚認定。

APP應用商店的信息安全風險已經(jīng)引起了行業(yè)主管部門的高度重視，工信部正計劃將第三方平臺納入管理，對APP應用軟件及應用商店實施監(jiān)管，例如對個人應用開發(fā)者需要進行實名認證等，以保證一旦用戶的合法權(quán)益受到侵害時，能夠找到相關的責任人。

三、中國APP產(chǎn)業(yè)的監(jiān)管現(xiàn)狀

在中國，涉及APP產(chǎn)業(yè)監(jiān)管的部門主要包括工信部、廣電總局、工商總局、版權(quán)局、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、公安部、以及其它APP所涉及行業(yè)的主管部門，但目前我國尚沒有專門針對APP產(chǎn)業(yè)的管理制度。

(一)工信部對APP產(chǎn)業(yè)的監(jiān)管制度

工信部是APP產(chǎn)業(yè)監(jiān)管的核心部門，主要針對設備牌照及其預裝軟件進行監(jiān)管。在加大對移動互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)扶持的同時，依據(jù)上層法律《全國人民代表大會常務委員會關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》、《電信條例》、《電信設備進網(wǎng)管理辦法》，于2013年4月下發(fā)了《關于加強移動智能終端進網(wǎng)管理的通知》，要求獲得進網(wǎng)許可的移動智能終端新增預置應用軟件應當向工信部報備，APP軟件不得在未經(jīng)用戶明確同意的情況下收集、修改用戶信息。此外，工信部正在著手將第三方APP應用商店納入監(jiān)管范圍，擬采用備案制度來維護市場秩序、規(guī)范市場競爭，對于應用開發(fā)者則是要求第三方平臺在運營中要對開發(fā)者進行實名認證。

目前，工信部電信研究院已經(jīng)建立了移動智能終端安全標準體系，《移動智能終端安全能力技術要求》于2013年11月1日實施，《移動智能終端信息安全設計導則》于2014年1月1日實施，《應用軟件商店安全技術要求》、《移動代碼簽名技術要求》等應用商店標準已經(jīng)立項。

(二)廣電總局對APP產(chǎn)業(yè)的監(jiān)管制度

廣電總局主要針對APP應用軟件的內(nèi)容傳播渠道及其內(nèi)容合法性進行監(jiān)管。2011年10月，廣電總局下發(fā)了《持有互聯(lián)網(wǎng)電視牌照機構(gòu)運營管理要求》，要求互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品只能唯一鏈接互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺，終端產(chǎn)品不得有其他訪問互聯(lián)網(wǎng)的通道，不得與網(wǎng)絡運營企業(yè)的相關管理系統(tǒng)、數(shù)據(jù)庫進行鏈接。2014年7月，廣電總局再次強調(diào)對互聯(lián)網(wǎng)盒子進行監(jiān)管，擬禁止盒子產(chǎn)品加入互聯(lián)網(wǎng)視頻接口，要求在互聯(lián)網(wǎng)盒子上播出的內(nèi)容必須由內(nèi)容服務牌照擁有方提供，同時要經(jīng)過集成業(yè)務牌照擁有方審核和管理后才能播出，該政策使得為智能電視和電視盒子提供互聯(lián)網(wǎng)視頻的軟件在APP應用商店中下架。

(三)版權(quán)局、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、公安部對APP產(chǎn)業(yè)的監(jiān)管制度

版權(quán)局主要對APP應用軟件中的盜版內(nèi)容進行監(jiān)管，曾對蘋果AppStore應用商店涉嫌盜版侵權(quán)的軟件和圖片進行調(diào)查。2014年6月，版權(quán)局、工信部、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、公安部聯(lián)合開展第十次打擊網(wǎng)絡侵權(quán)盜版專項治理“劍網(wǎng)”行動，將對移動互聯(lián)網(wǎng)及APP應用軟件中未經(jīng)授權(quán)發(fā)表或轉(zhuǎn)載他們作品的行為進行打擊，其重點任務包括：保護數(shù)字版權(quán)、規(guī)范網(wǎng)絡轉(zhuǎn)載、支持依法維權(quán)、嚴懲侵權(quán)盜版?！皠W(wǎng)2014”專項行動特別提出了加大對移動智能終端應用軟件商店的監(jiān)管力度，嚴厲打擊故意為侵權(quán)盜版提供搜索鏈接、廣告聯(lián)盟合作、信息存儲空間以及服務器托管、互聯(lián)網(wǎng)接入等違法網(wǎng)絡服務行為，基本涵蓋了目前各類新型侵權(quán)盜版行為。對于APP應用軟件涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的，將移交公安部門立案調(diào)查，由公安部根據(jù)《刑法》等部門法進行偵查。

(四)行業(yè)主管部門對APP產(chǎn)業(yè)的監(jiān)管制度

由于APP應用軟件覆蓋了不同行業(yè)，對傳統(tǒng)行業(yè)的發(fā)展帶來的新的機遇和挑戰(zhàn)，各行業(yè)主管部門對APP應用軟件也實施了一定監(jiān)管。在交通運輸領域，北京市交通委運輸局出臺出租車電召服務新規(guī)定，要求每輛出租車只允許安裝一個手機終端，且只能使用一款手機打車軟件。規(guī)定還要求駕駛員搶單時，必須在保證行駛安全的前提下進行。盡管該規(guī)定在執(zhí)行過程中非常難以落實和執(zhí)行，但仍然為行業(yè)主管部門管理APP應用軟件創(chuàng)造了先河。此后，上海交通部門下發(fā)通知實施早晚高峰時段出租車嚴禁使用“打車軟件”提供約車服務的措施，以緩解高峰時段打車難的問題。此外，在移動支付領域，隨著手機銀行和手機支付的迅速發(fā)展，央行正著手研究移動交易平臺的監(jiān)管辦法，統(tǒng)一相關APP軟件的安全標準，維護用戶的權(quán)益不受侵害。

過去的五年是中國APP產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展的五年，但用戶和軟件開發(fā)者關于APP應用軟件與APP應用商店的投訴也不斷增加，產(chǎn)業(yè)中存在著涉嫌濫用市場支配地位、不正當競爭、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、信息安全風險等問題，亟需出臺相關產(chǎn)業(yè)政策與監(jiān)管制度對APP產(chǎn)業(yè)進行規(guī)范和引導。中國工信部、廣電部局等部門正以《反壟斷法》、《反不正當競爭法》等現(xiàn)有法律為抓手，制定產(chǎn)業(yè)監(jiān)管的實施細則;對于缺乏上位法支撐的行政監(jiān)管，已有業(yè)內(nèi)人士提出要早日開展立法調(diào)研，出臺合適的法律制度;做好APP產(chǎn)業(yè)運營信息與信用平臺的對接;慎用“一刀切”的行政手段管理APP市場。隨著4G網(wǎng)絡商用進程的開啟，中國APP產(chǎn)業(yè)的發(fā)展速度將有增無減，對于APP產(chǎn)業(yè)制度的研究及其落實將成為產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要保障。