某NR(自然人)于2008年取得發(fā)明專利A，同年作價(jià)300萬(wàn)元與M共同投資設(shè)立B公司，經(jīng)過(guò)六年發(fā)展B公司虧損1500萬(wàn)元。2015年3月NR與M協(xié)商撤回投資并達(dá)成協(xié)議，由B公司將專利轉(zhuǎn)回NR作價(jià)300萬(wàn)元（不需要實(shí)際支付）。NR再次以A專利投資C公司，作價(jià)3000萬(wàn)元。

以上案例有以下兩個(gè)問(wèn)題：

問(wèn)題一：B公司轉(zhuǎn)讓A專利時(shí)是否繳納營(yíng)業(yè)稅及企業(yè)所得稅？

問(wèn)題二：NR再投資時(shí)是否繳納個(gè)人所得稅及營(yíng)業(yè)稅？

針對(duì)第一個(gè)問(wèn)題，是不需要繳納營(yíng)業(yè)稅的，但是企業(yè)所得稅需要繳納但不是按3000萬(wàn)來(lái)繳企業(yè)所得稅的，而是彌補(bǔ)虧損以后如果年度有所得的話才繳納企業(yè)所得稅。

營(yíng)改增是在2016年5月1日才正式實(shí)施的，2015年3月還沒(méi)有營(yíng)改增，當(dāng)時(shí)是營(yíng)業(yè)稅，所以在此就又有一個(gè)問(wèn)題“該不該繳納個(gè)人所得稅及營(yíng)業(yè)稅”？對(duì)于營(yíng)業(yè)稅是不需要繳納的，對(duì)于個(gè)人所得稅如何繳納呢？

這是去年我處理的一個(gè)案子，當(dāng)時(shí)企業(yè)沒(méi)有找到我，企業(yè)自己將相關(guān)的轉(zhuǎn)讓合同以及投資協(xié)議提交給稅務(wù)局。稅務(wù)局明確的告訴這個(gè)企業(yè)需要繳納個(gè)人所得稅的，需要繳多少以及如何繳？根據(jù)相關(guān)規(guī)定需要繳的個(gè)人所得稅為：（3000-300）×20%=540萬(wàn)元，但是這540萬(wàn)元可以分期繳納即五年繳納完畢。

后來(lái)公司發(fā)現(xiàn)這個(gè)問(wèn)題之后就咨詢到我這里，我告訴他們將相關(guān)的文件材料撤回來(lái)。如果按照公司提交的專利轉(zhuǎn)讓的合同及投資協(xié)議，肯定是按照稅務(wù)局確定的540萬(wàn)來(lái)繳納個(gè)人所得稅。

之后該企業(yè)與相關(guān)稅務(wù)領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行溝通，相關(guān)稅務(wù)人員給該企業(yè)的建議是繳納個(gè)人所得稅為：3000×20%×20%=120萬(wàn)元。之所以是只需繳納120萬(wàn)，是因?yàn)槎悇?wù)局的相關(guān)稅務(wù)人員告訴該企業(yè)不要提交轉(zhuǎn)讓合同而是向稅務(wù)局提交申請(qǐng)。聲稱該專利取得成本無(wú)法計(jì)算、無(wú)法核實(shí)，根據(jù)稅收征管法35條規(guī)定：成本不能確定的稅務(wù)局有權(quán)核定。武漢市地稅局內(nèi)部有一個(gè)政策：對(duì)于專利這種無(wú)形資產(chǎn)的成本無(wú)法核定的，稅務(wù)局按照投資金額的80%來(lái)確定成本。如果成本只有80%，那么增值額只有20%，非貨幣資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的個(gè)人所得稅為20%，即3000×20%×20%=120萬(wàn)元。

當(dāng)公司將稅務(wù)局給的建議告訴我的時(shí)候，我就表示這里面的風(fēng)險(xiǎn)很大。有可能被稅務(wù)局認(rèn)定為虛假的申報(bào)，因?yàn)閷＠际切枰怯浀?。專利轉(zhuǎn)讓的時(shí)候肯定有一個(gè)變更登記的，既然是變更登記那么合同肯定是要備案的，所以這個(gè)金額是確定的。如果按300萬(wàn)轉(zhuǎn)回的話，取得的專利成本就是300萬(wàn)。但是后來(lái)這個(gè)企業(yè)并未聽(tīng)取我的建議而是按照稅務(wù)局給的方案來(lái)做繳納了120萬(wàn)的稅費(fèi)。但是這個(gè)里面確實(shí)有很大的風(fēng)險(xiǎn)，如果一旦被查出來(lái)的話有可能被補(bǔ)繳稅款以及加收滯納金。

對(duì)于上面的這個(gè)案例有沒(méi)有更好的辦法呢？能不能在沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)的情況下還能少繳稅款呢？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題該如何解決，等我給大家講解有關(guān)涉稅規(guī)定之后再來(lái)看有沒(méi)有更好的辦法來(lái)解決這個(gè)稅款的問(wèn)題。

接下來(lái)給大家來(lái)分享有關(guān)的營(yíng)改增的知識(shí)要點(diǎn)：

首先是給大家介紹概念，原來(lái)的營(yíng)業(yè)稅全部改為增值稅，目前在中國(guó)不存在營(yíng)改增這個(gè)稅種，流轉(zhuǎn)稅里面只有增值稅和消費(fèi)稅不再有營(yíng)業(yè)稅。增值稅究竟是一種什么樣的稅種呢？就是商品或者服務(wù)對(duì)增值的一種征稅嗎？

增值稅=貨物與勞務(wù)稅。

在中國(guó)目前的情況增值稅就等于貨物與勞務(wù)稅，在國(guó)家稅務(wù)總局有貨勞司，湖北省國(guó)稅局也有貨勞處不叫增值稅處。從字面理解增值稅就是貨物與勞務(wù)而增收的一種流轉(zhuǎn)稅。增值稅是國(guó)際范圍內(nèi)的一個(gè)稅種，從GATT(關(guān)貿(mào)總協(xié)定)到WTO或到TPP，其實(shí)最開(kāi)始關(guān)貿(mào)總協(xié)定針對(duì)的是國(guó)家之間貨物流轉(zhuǎn)的一個(gè)協(xié)定，WTO就是增加一個(gè)服務(wù)的協(xié)定[ 服務(wù)也是勞務(wù)的一種 ] 前兩年有一個(gè)TPP，它主要涉及的是金融投資，就是在國(guó)家之間盡量不要對(duì)投資征稅。

便于大家理解給大家舉個(gè)例子，我們現(xiàn)在的營(yíng)改增、金融業(yè)、建筑與房地產(chǎn)、服務(wù)業(yè)四大行業(yè)，這四大行業(yè)還涉及到無(wú)形資產(chǎn)包括土地使用權(quán)以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)征收增值稅。這有一個(gè)問(wèn)題就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否要繳納增值稅呢？因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓屬于一種投資行為，因此是不征增值稅的。在營(yíng)改增36號(hào)文附件二里面第一條以及其它相關(guān)規(guī)定里面均談到了不涉及權(quán)益性無(wú)形資產(chǎn)，所以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征增值稅。

我給大家講解概念是為了便于大家理解增值稅，并不是所有的投資不征增值稅的。在中國(guó)不管是流轉(zhuǎn)稅還是所得稅，個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)2015年41號(hào)文還是征收所得稅的。而且在2010年31號(hào)文對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)投資也基本是明確也要征收增值稅的。在營(yíng)業(yè)稅的環(huán)境下，比如不動(dòng)產(chǎn)投資是不征收營(yíng)業(yè)稅的，這是營(yíng)改增在投資領(lǐng)域的一個(gè)大的變化希望大家予以關(guān)注。

我們?cè)倩氐街R(shí)產(chǎn)權(quán)這一塊，在財(cái)稅【2016】36號(hào)附件三中對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)投資和轉(zhuǎn)讓也是不征收增值稅的。在財(cái)稅[2016]36號(hào)附件三中規(guī)定個(gè)人轉(zhuǎn)讓著作權(quán)、納稅人提供技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開(kāi)發(fā)和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)以及向境外單位提供的完全在境外消費(fèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)或技術(shù)服務(wù)這些都是免征增值稅的。

在此給大家提示一下：專利的轉(zhuǎn)讓和投資是不征收增值稅，但是根據(jù)36號(hào)文對(duì)于商標(biāo)沒(méi)有明確規(guī)定是免征增值稅的，因此如果是商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓是需要征收增值稅的。專有技術(shù)或?qū)＠l(fā)明的轉(zhuǎn)讓，對(duì)于免征各省都有相關(guān)規(guī)定免征增值稅需要備案。

前面給大家講解了財(cái)稅【2016】36號(hào)文營(yíng)改增涉及到的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，第二個(gè)需要大家了解《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》。

《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第90條：

一個(gè)納稅年度內(nèi)居民企業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得不超過(guò)500萬(wàn)元的部分，免征企業(yè)所得稅；超過(guò)500萬(wàn)元的部分，減半征收企業(yè)所得稅。

企業(yè)所得稅的稅率一般的是25%，如果說(shuō)高新技術(shù)企業(yè)的稅率是15%，專利轉(zhuǎn)讓還是按照25%，但是銷售專利產(chǎn)品的稅率是15%，但這有個(gè)前提即必須要取得專利技術(shù)的認(rèn)定。關(guān)于高新技術(shù)企業(yè)在《企業(yè)所得稅法》第二十七條中明確規(guī)定：國(guó)家需要重點(diǎn)扶持的高新技術(shù)企業(yè)，減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅。

我們還需要再關(guān)注稅收征管法這部法律，現(xiàn)在稅法不像《民法通則》或者《合同法》，在稅法領(lǐng)域主要有四部法即《企業(yè)所得稅法》、《個(gè)人所得稅法》、《車船稅法》、《稅收征收管理法》。《稅收征收管理法》也正在修訂，法院專家以及稅務(wù)官員都在博弈，如果順利的話看在2017年新修的法律能否頒布實(shí)施。

因?yàn)檫@個(gè)群里面大多是一些律師，給大家介紹一個(gè)商機(jī)。一旦稅收征收管理法出臺(tái)，其影響也不亞于營(yíng)改增的這個(gè)政策，現(xiàn)在這個(gè)政策下會(huì)計(jì)事務(wù)所在全國(guó)各地都在做培訓(xùn)賺培訓(xùn)費(fèi)的錢。因?yàn)闋I(yíng)改增減稅除了像房地產(chǎn)比較復(fù)雜之外，其它行業(yè)基本是減稅的。所以在減稅的大環(huán)境情況下，對(duì)于我們律師來(lái)說(shuō)可以通過(guò)培訓(xùn)講課以及對(duì)政策的解讀來(lái)賺錢，當(dāng)然這基本上賺的都是一些小錢。但是這個(gè)稅收征管法一旦出臺(tái)，就可能涉及到征納雙方權(quán)利義務(wù)的博弈。在這一個(gè)領(lǐng)域我個(gè)人預(yù)測(cè)律師會(huì)有很大的機(jī)會(huì)以及市場(chǎng)。現(xiàn)在之所以沒(méi)有那么多的稅務(wù)案子，是因?yàn)橛泻芏嗟摹昂戏ǖ暮椭C”了。

稅收征管法一旦出臺(tái)，可能對(duì)律師的需求有所增加。例如以后一旦有稅務(wù)爭(zhēng)議可就不需要先繳納稅款，因?yàn)楝F(xiàn)在是必須先繳納稅款再?gòu)?fù)議然后才能到法院，從某種程度上阻礙了納稅人維權(quán)。但是如果將繳納稅款前置取消了直接可以復(fù)議了，可能很多納稅人會(huì)選擇委托律師來(lái)進(jìn)行維權(quán)。因?yàn)樵谶@種情況下他的維權(quán)成本比較低，此時(shí)他比較樂(lè)意通過(guò)委托律師來(lái)維權(quán)。多說(shuō)了一些題外話，但是對(duì)于一些稅務(wù)律師還是有一些幫助的。

稅收征管法涉及到納稅人責(zé)任的規(guī)定，前面一個(gè)案例關(guān)于稅務(wù)局給納稅人提的一個(gè)建議，我也談到了可能涉及到一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題。一個(gè)是關(guān)于滯納金：每天萬(wàn)分之五，年息18%。滯納金是無(wú)時(shí)效的，罰款是有時(shí)效的，但更嚴(yán)重的有可能會(huì)追究刑事責(zé)任?，F(xiàn)在在稅務(wù)方面涉及比較多的刑事案件就是虛開(kāi)，例如有虛開(kāi)增值稅發(fā)票、逃稅罪、逃避追繳稅款罪。

稅收征管法的修訂有可能要增加一個(gè)條款：如果說(shuō)納稅主體通過(guò)欺騙的方式騙取享受稅收優(yōu)惠政策、待遇資格或條件的就有可能被認(rèn)定為逃稅?，F(xiàn)在我們知道對(duì)高新技術(shù)的認(rèn)定并不困難，通過(guò)科技局提供一些材料，材料不夠的可以補(bǔ)，為了就是享受15%的稅收優(yōu)惠?，F(xiàn)在的規(guī)定是一旦被查出不符合高新技術(shù)的認(rèn)定的，稅務(wù)局將會(huì)對(duì)納稅主體補(bǔ)繳稅款并加收滯納金?，F(xiàn)在對(duì)納稅人的責(zé)任某種程度上只停留在補(bǔ)繳稅款并加收滯納金。

新的稅收征管法出臺(tái)以后很可能就涉及到刑事責(zé)任了，比如逃稅罪。根據(jù)刑法修正案七的規(guī)定，逃稅罪有一個(gè)行政處罰前置，你構(gòu)成了逃稅罪的標(biāo)準(zhǔn)，但如果你按照稅收處罰決定繳納了滯納金和罰款以后，可以免于刑事處罰，但免于刑事處罰是有條件的，比如五年以內(nèi)，如果你以前有過(guò)涉事的犯罪，以后再犯這個(gè)免于處罰的機(jī)會(huì)就沒(méi)有了。

再介紹一個(gè)很重要的文件，

《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》財(cái)稅【2015】41號(hào)（2015.4.1）

這個(gè)文件影響很大，北上廣很多準(zhǔn)備上市的企業(yè)因?yàn)檫@個(gè)文件就準(zhǔn)備放棄上市了，因?yàn)檫@個(gè)規(guī)定明確了個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資必須要征個(gè)人所得稅。舉個(gè)例子，新疆有一個(gè)公司叫新疆廣匯集團(tuán)，老板叫孫廣信，被稱為新疆王，其房地產(chǎn)行業(yè)在新疆做得比萬(wàn)科還大，在2012年他弄了一批齊白石、徐悲鴻等名家的畫(huà)，作價(jià)5億對(duì)他的上市公司進(jìn)行增資，增資完成之后再減資，即用一批畫(huà)把5個(gè)億又拿出來(lái)了。此時(shí)投資5億，拿出5億，沒(méi)有增值沒(méi)有溢價(jià)就無(wú)需繳納個(gè)人所得稅。但齊白石、徐悲鴻的那批畫(huà)是否值5個(gè)億呢？這個(gè)暫時(shí)沒(méi)有統(tǒng)一的定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，但是他拿出的不需要繳納個(gè)人所得稅的5個(gè)億現(xiàn)金，是真的。而且5個(gè)億的字畫(huà)屬于無(wú)形資產(chǎn)，可以在企業(yè)所得稅里面進(jìn)行成本攤銷，比如分十年的話，每年的成本可攤銷5千萬(wàn)。如果企業(yè)盈利的話，每年的企業(yè)所得稅就可少繳25%（一般的企業(yè)），也就是5千萬(wàn)*25%=1250萬(wàn)元。

以上廣匯集團(tuán)的操作手法并不是個(gè)別現(xiàn)象，全國(guó)基本上企業(yè)增資減資都采用這個(gè)套路，所以國(guó)家也有很多稅收流失，因此這個(gè)政策出臺(tái)了。所以現(xiàn)在對(duì)于用知識(shí)產(chǎn)權(quán)與專利技術(shù)投資以什么價(jià)值和價(jià)格來(lái)投資很重要，如果溢價(jià)的話，按照這個(gè)規(guī)定，則需要就溢價(jià)的部分來(lái)征收20%的個(gè)人所得稅。但這里有一個(gè)優(yōu)惠政策，即可分5年繳納。

當(dāng)然，不僅僅知識(shí)產(chǎn)權(quán)，股權(quán)作為非貨幣資產(chǎn)投資，也需繳納個(gè)人所得稅。接下來(lái)再說(shuō)另外一個(gè)文件，

《關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問(wèn)題的通知》財(cái)稅【2014】116號(hào)

對(duì)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅也是要征收的，原理同上面介紹的征收個(gè)人所得稅的背景一樣的。

另外一個(gè)文件，

《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于技術(shù)開(kāi)發(fā)技術(shù)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的批復(fù)》（財(cái)稅[2005]39號(hào)）（2016.5.1不再適用）

專利轉(zhuǎn)讓不需要繳納營(yíng)業(yè)稅，現(xiàn)在營(yíng)改增后，也是免征增值稅的。

以上是相關(guān)法律和政策，接下來(lái)是作為律師涉及到相關(guān)法律服務(wù)時(shí)如何做相關(guān)的涉稅審查和安排。

1

主體的選擇

以專利申請(qǐng)為例，這個(gè)專利申請(qǐng)人是選擇企業(yè)還是個(gè)人，我們需要選擇和判斷。我個(gè)人建議，以公司的名義申請(qǐng)更為有利，即便是個(gè)人發(fā)明的，也可以采用注冊(cè)一個(gè)公司的形式。之所以建議以公司名義申請(qǐng)，是因?yàn)楫?dāng)以公司名義來(lái)使用專利投融資的時(shí)候，靈活性更大，比如國(guó)家現(xiàn)在比較鼓勵(lì)資產(chǎn)重組等活動(dòng)，有很多優(yōu)惠政策。對(duì)于個(gè)人的投資主體，除非是買股票，不繳納個(gè)人所得。但是對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的投資，并不是建議所有投資都以公司名義，比如基金投資，很多都是合伙企業(yè)而非公司。

2

出資的安排

公司的出資方式有很多，比如公司擁有一個(gè)專利，公司可以直接以增資的方式對(duì)一個(gè)企業(yè)出資，當(dāng)然出資還涉及到企業(yè)合并，比如公司只有一個(gè)專利，能不能合并，把該公司消滅掉，取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)。每一個(gè)交易和投資方式所涉及的稅負(fù)是不一樣的。

3

融資的安排

我們用專利來(lái)融資和作價(jià)的時(shí)候需要關(guān)注一下，如何作價(jià)？知識(shí)產(chǎn)權(quán)目前沒(méi)有一個(gè)固定的估價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，所以需要從數(shù)學(xué)角度計(jì)算，并不是越高越好。當(dāng)然，之前提到過(guò)，估價(jià)越高，在成本分?jǐn)偵厦鏁?huì)比較有利，但無(wú)論是個(gè)人還是企業(yè)，在融資的時(shí)候都涉及到所得稅的問(wèn)題，比如企業(yè)對(duì)企業(yè)，投資企業(yè)25%，被投資企業(yè)15%，按此標(biāo)準(zhǔn)的話，估價(jià)越高，整體的稅負(fù)也越高。所以具體情況需要用數(shù)學(xué)方式進(jìn)行演算，選擇更合適的方式。

回到最開(kāi)始的案例，除了稅務(wù)局的辦法，有無(wú)更好的其他辦法呢？

提議一

B公司直接以A專利投資于C,再由B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給NR.

對(duì)于大家不太懂稅的律師，在實(shí)務(wù)中可以堅(jiān)持這樣一個(gè)原則：不管是買方還是賣方，都可以約定一個(gè)條款，相關(guān)的交易稅款都由交易對(duì)方來(lái)承擔(dān)。同時(shí)提醒大家，任何一個(gè)交易都可能涉及到稅負(fù)，如果沒(méi)有涉及的，屬于國(guó)家優(yōu)惠政策的特殊情況。

剛剛這個(gè)案例中，所得稅都由NR來(lái)承擔(dān)，如果當(dāng)時(shí)考慮到稅負(fù)，那我們便可以和C公司協(xié)商，我專利投資的所有稅款都由C公司承擔(dān)。當(dāng)然這個(gè)約定有損交易對(duì)手的權(quán)益，所以某種情況下不一定好用。

提議二

作價(jià)1500萬(wàn)元回轉(zhuǎn)，再以1500萬(wàn)元投資，1500萬(wàn)元認(rèn)購(gòu)或者章程另行約定利潤(rùn)分配比例。

投資行為可以協(xié)商，如果作價(jià)1500萬(wàn)回轉(zhuǎn)，500萬(wàn)以內(nèi)的不需要繳納的，而且B公司屬于虧損狀態(tài)也不需要繳納，但這個(gè)可能影響NR的股份和利潤(rùn)分配問(wèn)題。股份根據(jù)公司法，出資多少占多少股份，但利潤(rùn)分配可以另外約定，并不一定按照出資比例來(lái)。

稅法實(shí)務(wù)當(dāng)中，如果你投資1500萬(wàn)所占股份只有10%，但利潤(rùn)分配占到20%時(shí)，這多出的10%會(huì)被有些稅務(wù)局認(rèn)為是贈(zèng)與，也會(huì)相應(yīng)征收一定的稅，但目前很多專家都是批判這種做法的，特別是對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和專利來(lái)說(shuō)，發(fā)明人持有專利作為股東參與公司經(jīng)營(yíng)的時(shí)候，他不僅僅是股份，很多技術(shù)和其他無(wú)形的智力投資可能只有他才能進(jìn)行進(jìn)一步研發(fā)，所以利潤(rùn)分配上對(duì)其進(jìn)行一定的補(bǔ)償是符合立法精神的。

提議三

作價(jià)3000萬(wàn)元回轉(zhuǎn)，再平價(jià)投資于C.

這個(gè)提議需要NR和M協(xié)商，雙方一起投資，做這種方案的安排會(huì)涉及到B公司的所得稅問(wèn)題，但是前面有介紹，如涉及到所得稅的問(wèn)題，500萬(wàn)以內(nèi)免費(fèi)，超過(guò)500萬(wàn)的征收12.5%，它的企業(yè)所得稅比較低，另外還有所得稅遞延繳納的問(wèn)題，所以我們對(duì)任何交易如果做一個(gè)詳細(xì)的稅法方面的安排和分析的話，都會(huì)有一個(gè)節(jié)稅的空間。