近些年來，隨著社會生產力的發(fā)展和生產方式的變革，知識產權作為一種無形資產在資本市場中的作用和地位日愈突出，在某些高新技術領域，其價值甚至超越了有形資產，知識產權已成為公司重要的法定出資形式之一。然而，由于公司法只是確定了一些較為原則性的規(guī)定，而對于知識產權出資中的許多細節(jié)問題尚缺少成文法固定，實踐中對于知識產權出資的范圍、方式、比例、責任等問題都還存在著諸多不同的認識和操作方法，本文將試就上述幾個方面進行探討。

一、知識產權出資標的的范圍

我國《公司法》第二十七條第一款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外?！毕啾容^原公司法，現行公司法用“知識產權”這一概念取代“工業(yè)產權與非專利技術”的限制規(guī)定，從而擴大了用作投資的知識產權的范圍。

然而知識產權的范圍如何呢？按照WTO《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPs）的規(guī)定，知識產權包括了著作權及鄰接權、商標權、地理標記權、工業(yè)品外觀設計權、專利權、集成電路布圖設計權、對未公開的信息的保護權、禁止不正當競爭權等。《成立世界知識產權組織公約》（WIPO）規(guī)定的范圍則更廣，涵蓋了一切來自工業(yè)、科學及文學藝術領域的智力創(chuàng)作活動所產生的權利。在實踐中，前者的界定相對而言更為可取。

可以出資的知識產權需要具備哪些條件呢？上述條文對可以出資的非貨幣財產的限定采取了列舉＋概括＋排除的方式，從而，作為“非貨幣財產”的下位概念，用于出資的“知識產權”理應在這一條文的限定之下，所以使用知識產權出資的，必須符合以下幾條規(guī)定：首先，必須可以用貨幣估價；其次，必須可以依法轉讓；最后，要求不屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產。但是在筆者看來，這樣的規(guī)定顯然過于籠統，對于“知識產權”的限定應該以專門條文或者司法解釋以列舉＋概括＋排除的方式作出規(guī)定，從而使可以用于出資的知識產權范圍得以明確。

二、知識產權的出資方式

知識產權通常包括申請權、使用權和專有權三種基本的權利形態(tài)。對這三種權利形態(tài)是否都可以作為獨立的出資形態(tài)，公司法并沒有明確規(guī)定。以專有權出資，又被稱為轉讓型出資，在理論和實務界均無爭議，在此不予討論，以下將后兩種權利能否單獨出資進行討論。

申請權是指根據法律得以向有關行政機關申請取得某一知識產權的權利，如專利申請權，它是一種程序性權利。有的學者認為，在獲得授權之前,它不是一種既得的權利,也不能夠產生實在的價值,主張禁止以申請權出資入股。而有的觀點認為,對于申請權的轉讓,申請成功以后,尚給予其排他性的權利以作為利益表彰，故當申請人的申請未獲成功時，更就得給予技術上的所有權以示補償，否則必有失公平。

因此，無論哪種情況都不會使受資人的利益落空,也不可能出現所謂出資不能的問題。筆者同意第一種觀點，原因在于，申請權只是一種程序性權利，往往需要通過依申請審查通過后，才能授予知識產權的專有權，而如果后續(xù)的審查不通過的話，將不能獲得專有權?？梢姡@得申請權并不意味著必然獲得專有權，從這種意義上講，它只是一種期待權，從而不能作為單獨的出資形態(tài)。

以使用權出資，又被稱為許可型出資，是指知識產權人不轉移專有權，而只是通過許可的方式進行出資的形式，如專利權人或專利許可人通過專利使用許可合同，允許被許可人實施其專利。有學者對此持否定觀點,因為使用權不是獨立的財產權，依公司法的原理，股東出資以后，作為出資的財產的財產權即應轉移給公司，而知識產權人僅以其使用權出資，自己保留所有權，違反了公司法的規(guī)定。有學者贊成這種出資方式，但同時指出，這種出資方式與公司法有沖突，體現為與公司資本維持原則和公司責任承擔的要求相沖突，并且提出了相應了解決辦法。筆者贊同后一種觀點，原因在于，使用權作為專有權的一項重要全能，和土地使用權等實體權利一樣有巨大的資本價值，它作為一項既得權利，往往構成一項重要的資產，理應可以作為資本出資。

三、知識產權出資額在注冊資本中的比例

知識產權出資比例即指用于出資的知識產權的作價金額與公司全部注冊資本的比例。我國歷來對知識產權投資比例都有所限制，從統計上來看，這一比例呈不斷擴大的趨勢?，F行《公司法》第二十七條第三款規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十?！睆亩R產權等非貨幣資產的出資比例最高可以達到百分之七十。

對于知識產權出資比例這一問題，在新公司法出臺前一度成為熱點話題。學術界對知識產權出資比例也進行了深入的探討，學者普遍認為應該提高知識產權出資比例，只是在度上有所不同。有學者指出，提高知識產權出資比例對高科技企業(yè)發(fā)展的好處是極大的，最高的企業(yè)可以達到70％，一般的企業(yè)可以達到50％應該是沒有問題的。筆者認為目前我國合同法規(guī)定的百分之七十的比例恰到好處，既可以避免公司財產如全部屬于非貨幣財產帶來的價值不確定性和變現困難，又有助于維持公司的債務清償能力促進了高新產業(yè)的發(fā)展。

四、知識產權價值貶損時的股東責任

我國《公司法》第三十一條規(guī)定：“有限責任公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任?！庇纱舜_立了知識產權價值貶損時的股東責任制度。可見，我國法律判斷股東是否應該承擔責任采用的是無過錯責任，即不以股東主觀上存在過錯為要件，一旦發(fā)生知識產權出資權利貶損現象,該出資股東將承擔無期限限制的補足責任。這反映在價值取向上，則表現出我國現行法在保護公司利益和股東利益上更加傾向于前者。

有律師認為，應建立知識產權出資股東過錯責任制度，嚴格知識產權出資評估程序，股東以知識產權出資時存在主觀上的過錯才對知識產權的貶損承擔補足責任，其他股東承擔連帶責任，否則將不承擔責任。只是為了解決與資本維持原則之間的沖突，應對過錯責任原則予以必要的限制，如可以約定知識產權出資股東在一定期限內、超過一定幅度出現知識產權貶損時承擔違約責任。筆者贊同這種觀點，原因在于知識產權隨著時間流逝而不斷貶值往往是由于知識產權本身的特點所決定的，所以知識產權價值貶損的責任應當由公司而非股東承擔。