一、開(kāi)發(fā)合同特點(diǎn)

大家都知道做IT的收入高，但是，作為企業(yè)純做軟件開(kāi)發(fā)并不容易，只能盡量去做產(chǎn)品或者平臺(tái)。不容易的原因是軟件開(kāi)發(fā)過(guò)程的不可控因素太多，技術(shù)、人員、時(shí)間、市場(chǎng)等，開(kāi)發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)非常大。為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，采用外包的方式往往是一種選擇，能快速將產(chǎn)品做出來(lái)。但是外包也有外包的風(fēng)險(xiǎn)，交期和質(zhì)量非常難以把控。外包開(kāi)發(fā)不同于一般的買賣合同，區(qū)別在于：

1）交付標(biāo)的是智力成果，非特定形狀物；

2）標(biāo)的未完成，存在技術(shù)的不確定性；

3）標(biāo)的質(zhì)量不容易定量，存在模糊空間；

4）開(kāi)發(fā)工作是交互行為，不是單方行為。

因此，軟件外包除一般的收付款糾紛外，普遍就是交付延期和交付質(zhì)量問(wèn)題，其中延期普遍到不延期就不正常的地步。軟件外包的成功率不高的原因，大部分是把其當(dāng)作一般購(gòu)銷合同，過(guò)程控制不嚴(yán)謹(jǐn)。我們可以把軟件外包比喻為同居代孕，需要共同生活一段時(shí)間，最后生出一個(gè)健康的孩子。要達(dá)到這個(gè)目的，需要做好以下幾方面的工作：

1)謹(jǐn)慎選擇合作對(duì)象；

2)擬定好合同；

3)加強(qiáng)過(guò)程管控；

4)把握好交付環(huán)節(jié)。

二、主體資格--看對(duì)象

代孕不是隨便找個(gè)人就可以的，長(zhǎng)相、人品、學(xué)歷、健康狀況、對(duì)方的給付能力都是要考慮的。

作為委托方，首先要確定對(duì)方做過(guò)類似的項(xiàng)目或者有完成該項(xiàng)目的能力，這點(diǎn)非常重要，否則你不如自己招聘人員開(kāi)發(fā)。需要對(duì)對(duì)方做過(guò)的項(xiàng)目進(jìn)行調(diào)查和評(píng)估，不能輕信口頭承諾。同時(shí)，要確認(rèn)是個(gè)人還是公司，如果是個(gè)人，就特別需要防止中途撂挑子的行為，需要確定其工作地點(diǎn)、聯(lián)系方式和送達(dá)方式。我們做過(guò)其他如收購(gòu)之類的項(xiàng)目，合作之初，一方通常會(huì)對(duì)相對(duì)方做盡職調(diào)查，軟件開(kāi)發(fā)這種情況比較少，但是知根知底還是必要的。

作為開(kāi)發(fā)方，如果對(duì)這個(gè)項(xiàng)目沒(méi)有把握，時(shí)限又不是很充裕的話，建議不要接，很多項(xiàng)目看起來(lái)簡(jiǎn)單，實(shí)際很復(fù)雜，想拿個(gè)模板往上套，但是客戶不一定接受，結(jié)果收個(gè)首期款，惹來(lái)一身騷。如果評(píng)估確認(rèn)可以做，也需要對(duì)對(duì)方進(jìn)行反向調(diào)查。

三、開(kāi)發(fā)合同擬定--代孕協(xié)議

對(duì)象看好了，就需要有個(gè)協(xié)議，明確各自的職責(zé)，生男孩給多少，女孩給多少，都需要事先說(shuō)清楚。一份好的開(kāi)發(fā)合同的原則應(yīng)該是‘同舟共濟(jì)’，至少是在同居期間。1)應(yīng)盡量避免強(qiáng)勢(shì)條款，心不甘情不愿的，孩子也不會(huì)健康2)應(yīng)設(shè)定合理的費(fèi)用和時(shí)間。生個(gè)小孩必須十個(gè)月，急也急不出來(lái)，營(yíng)養(yǎng)健身體檢等費(fèi)用也不能少3)應(yīng)明確雙方的職責(zé)，單方面是生不出小孩的4)應(yīng)將合同劃分為不同的階段，懷孕、定期孕檢、生產(chǎn)、月子每個(gè)階段做什么，要有計(jì)劃。

一份完整的軟件開(kāi)發(fā)合同應(yīng)包含以下內(nèi)容：

1）合同名稱；

2）合同主體；

3）項(xiàng)目名稱；

4）項(xiàng)目實(shí)現(xiàn)功能(需求)；

5）開(kāi)發(fā)時(shí)間及開(kāi)發(fā)進(jìn)度

6）合同金額；

7）付款方式；

8）交付內(nèi)容；

9）驗(yàn)收方式；

10）開(kāi)發(fā)過(guò)程的權(quán)利和義務(wù)；

11）培訓(xùn)；

12）質(zhì)保維護(hù)；

13）違約責(zé)任；

14）合同變更方式；

15）合同的解除；

16）著作權(quán)歸屬；

17）保密條款；

18）不可抗力；

19）爭(zhēng)議解決方式；

20）合同附件；

21）轉(zhuǎn)包或分包允許；

1.合同主體。如果是個(gè)人，一定要寫上身份證號(hào)碼，以及能確認(rèn)送達(dá)的地址和電話，并附上身份證復(fù)印件。

2.需求條款。需求條款是開(kāi)發(fā)合同中最重要的部分，是對(duì)合同目的的描述。需求分為三種方式：1)在主合同中列明（過(guò)于簡(jiǎn)單、不建議）。2)將需求作為合同附件；3)簽完合同后調(diào)研再出需求確認(rèn)書。需求越潦草，糾紛概率越高，這一點(diǎn)雙方都要重視。有些需求書寫著參考某某軟件，雖然省事，但是非常不嚴(yán)謹(jǐn)。這種情況，乙方應(yīng)將某某軟件的功能一一列出，讓甲方確認(rèn)。

3.開(kāi)發(fā)時(shí)間和進(jìn)度。有些開(kāi)發(fā)合同只約定了整體開(kāi)發(fā)時(shí)間，例如說(shuō)3個(gè)月或6個(gè)月。建議在合同中明確每個(gè)階段(需求分析、系統(tǒng)設(shè)計(jì)、數(shù)據(jù)庫(kù)設(shè)計(jì)、UI設(shè)計(jì)、編碼、測(cè)試等)的完成時(shí)間、完成內(nèi)容以及雙方需要配合的工作。開(kāi)發(fā)計(jì)劃可以作為合同附件

4.交付內(nèi)容。完整的文檔應(yīng)該包括設(shè)計(jì)文檔、數(shù)據(jù)庫(kù)文檔、外部接口文件、操作手冊(cè)、源代碼、執(zhí)行程序、測(cè)試報(bào)告、第三方的軟件等，合同中要一一列明。如采用了第三方的軟件，應(yīng)注明是否存在費(fèi)用支付和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題。

5.驗(yàn)收方式。建議是在合同中約定由甲方在幾日內(nèi)提供測(cè)試數(shù)據(jù)，作為雙方驗(yàn)收的輸入內(nèi)容。這樣驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)明確，而且，乙方也能以此數(shù)據(jù)為基準(zhǔn)進(jìn)行開(kāi)發(fā)。

6.知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分。如果沒(méi)有約定著作權(quán)歸屬，按法律規(guī)定，著作權(quán)是歸屬于開(kāi)發(fā)方的。另外，如果沒(méi)有約定，開(kāi)發(fā)時(shí)的侵權(quán)責(zé)任應(yīng)由開(kāi)發(fā)方承擔(dān)，實(shí)際運(yùn)行（操作系統(tǒng)及數(shù)據(jù)庫(kù)系統(tǒng)）的侵權(quán)責(zé)任由運(yùn)營(yíng)方承擔(dān)。雙方要清楚可能存在的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任承擔(dān)方式，這是很多開(kāi)發(fā)合同忽略的。

7.保密協(xié)議。這部分需要進(jìn)行約定，才能在違反協(xié)議時(shí)追究責(zé)任。保密內(nèi)容主要是項(xiàng)目相關(guān)和商業(yè)機(jī)密。保密協(xié)議要約定保密的范圍、方式、期限等，可以要求乙方與相關(guān)人員簽訂保密協(xié)議。保密協(xié)議可以作為合同附件。

8.違約條款。合同有個(gè)定金雙倍返還的規(guī)定，但軟件開(kāi)發(fā)合同的首筆付款一般會(huì)認(rèn)定為合同預(yù)付款，而不是定金。違約金部分，不是約定越高越好，太高是不會(huì)被支持的。特別需要注意的是，應(yīng)注明由合同糾紛的維權(quán)費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)。如果沒(méi)有上面的約定，贏了官司，律師費(fèi)取證費(fèi)等還是得自己出。

9.爭(zhēng)議解決條款。雙方可以約定通過(guò)仲裁或訴訟來(lái)解決糾紛。要注意的是如果選擇了仲裁條款，仲裁機(jī)構(gòu)名稱必須相符，否則就會(huì)無(wú)效。如果選擇法院，可以在合同中約定起訴的法院，如果沒(méi)有約定，被告所在地、合同簽訂地、履行地都有管轄權(quán)，變數(shù)就會(huì)比較多。

四、開(kāi)發(fā)過(guò)程管控----定期孕檢

簽了代孕協(xié)議，就要開(kāi)始準(zhǔn)備生小孩，各自做自己該做的事。同時(shí)，懷上了沒(méi)、健康狀況、有沒(méi)有流產(chǎn)征兆都需要定期監(jiān)控，不能光等著接小孩，否則，小孩是不是你的都很難說(shuō)。對(duì)于需求部分，一旦確認(rèn)就不要輕易變更，這是軟件開(kāi)發(fā)的大忌，也是糾紛的一大源頭。需求的變更意外著合同的變更，原有的相關(guān)條款即隨即會(huì)受到影響，包括交期、費(fèi)用等。如果確有變更需求的必要，一定要有書面的文件，得到雙方的確認(rèn)，并說(shuō)明費(fèi)用及對(duì)交付時(shí)間的影響，實(shí)際上相當(dāng)于簽訂補(bǔ)充合同。

前面說(shuō)過(guò)，軟件開(kāi)發(fā)是交互過(guò)程，不是單方履約行為。將合同履行分為不同階段，且甲方要參與開(kāi)發(fā)過(guò)程，定期檢查開(kāi)發(fā)的進(jìn)展，對(duì)每個(gè)里程碑進(jìn)行確認(rèn)。每個(gè)階段的確認(rèn)，可以作為乙方收款和驗(yàn)收的依據(jù)。即使合同最后沒(méi)有完成，如果有階段性工作的確認(rèn)，法官一般也會(huì)給予認(rèn)可。

如果出現(xiàn)未預(yù)計(jì)的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)，以及可能的交付延期，乙方應(yīng)及時(shí)通知甲方，并取得甲方的書面同意。雙方如果發(fā)現(xiàn)合同目的不能實(shí)現(xiàn)或延期不在甲方接受范圍內(nèi)，不要死撐，應(yīng)及時(shí)終止合同，避免損失擴(kuò)大。終止合同一定要采用書面方式，且就后續(xù)事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)解。

五、交付管控----接生

生完小孩就是交接，是否需要母親哺乳（服務(wù)）雙方可以另簽協(xié)議，首先要保證交付的小孩健康，手腳五官齊全，必要時(shí)進(jìn)行DNA檢測(cè)。

很多軟件交付是稀里糊涂的，沒(méi)有正式的手續(xù)，連自己都說(shuō)不清楚交付日期和版本。這樣要么是糊弄，要么是不嚴(yán)謹(jǐn)。軟件開(kāi)發(fā)合同的交付應(yīng)逐項(xiàng)核對(duì)需求書的內(nèi)容，雙方簽字確認(rèn)。交付方式可以是郵件、即時(shí)通訊和介質(zhì)交付，但是每一種都必須有相應(yīng)的確認(rèn)，并且可以再次獲取。比較正式的交付方式是驗(yàn)收會(huì)議，當(dāng)場(chǎng)對(duì)軟件進(jìn)行簽字確認(rèn)。

最終的交付盡量刻錄為光盤，作為證據(jù)保存。如果涉及源代碼的交付，一定要確認(rèn)是最后完整版本且編譯出來(lái)的結(jié)果與目標(biāo)文件一致，這里面很多貓膩。交付時(shí)，如果系統(tǒng)中使用了第三方軟件，應(yīng)該列表聲明并說(shuō)明其著作權(quán)，及是否存在使用費(fèi)用，例如一個(gè)APP用的是第三方通訊，后續(xù)就會(huì)存在費(fèi)用的問(wèn)題，須在交付時(shí)說(shuō)明。另外還需要注意交付的版本中是否存在時(shí)間鎖。

訴訟中有時(shí)會(huì)涉及到軟件當(dāng)庭演示的問(wèn)題，演示將會(huì)以最終交付版本為基礎(chǔ)，所以交付的最終版本(包括源代碼)一定要留存并刻錄為光盤，有些程序是寫固定IP的，租用的服務(wù)器最好不要變來(lái)變?nèi)ァ?/p>

六、訴訟與證據(jù)

如果不孕或流產(chǎn)，就需要雙方的體檢證明、孕檢資料等區(qū)分清楚到底是誰(shuí)的責(zé)任。

相對(duì)來(lái)說(shuō)，軟件開(kāi)發(fā)在整個(gè)法院中的訴訟比例很低，而且撤訴比例非常高。主要是大家很清楚故意違約的還是少數(shù)，技術(shù)開(kāi)發(fā)有一定的風(fēng)險(xiǎn)，管理也有不可控因素。但是，有時(shí)訴訟是避無(wú)可避的。一旦進(jìn)入訴訟程序，焦點(diǎn)就只有兩個(gè)詞：事實(shí)和法律。法律部分，目前依據(jù)的主要是《合同法》，沒(méi)有關(guān)于軟件開(kāi)發(fā)的專門法律，但知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭和一般民事法庭的法官對(duì)軟件開(kāi)發(fā)的認(rèn)識(shí)不盡相同。

事實(shí)部分，就是雙方提交的證據(jù)。在訴訟中可以作為證據(jù)的有合同原件、往來(lái)的郵件、聊天記錄、交付的各種軟件版本、文件、測(cè)試記錄等。不要輕易去刪除業(yè)務(wù)聊天記錄和郵件，而且這些電子證據(jù)必須是使用第三方平臺(tái)才會(huì)有效。特別需要說(shuō)明的是，關(guān)于需求變更，如果沒(méi)有書面證據(jù)，就可能被認(rèn)定為自愿履行，不能作為延期抗辯和增加費(fèi)用的理由。

七、防患于未然

如果發(fā)生開(kāi)發(fā)合同糾紛，建議首先還是要溝通和調(diào)解，其次是發(fā)律師函，最后才是訴訟，不要輕易起訴。IT公司的時(shí)間都很寶貴，法院一個(gè)案件半年甚至更長(zhǎng)時(shí)間才能判下來(lái)。到了訴訟階段，實(shí)際上是兩敗俱傷，沒(méi)有贏家。作為企業(yè)，盡量避免打官司，把風(fēng)險(xiǎn)防范和控制放在第一位。這就需要未雨綢繆，防患于未然。如果能真正做好上面四個(gè)環(huán)節(jié)，相信能提高開(kāi)發(fā)合同的成功率和回款率，并大幅降低開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。