2016年上半年，隨著我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度加大，加之接連發(fā)生了“華為起訴三星”、“高通起訴魅族”等多起專利侵權(quán)案件，企業(yè)總裁們也逐漸對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)特別是專利引起了足夠的重視。有些“侵權(quán)”企業(yè)也開始擔(dān)心自己的產(chǎn)品了，是不是也專利侵權(quán)了？

一、專利侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)

專利侵權(quán)判定和判斷合同違約不一樣，合同有相應(yīng)的合同條款，可操作性比較強(qiáng)，而專利侵權(quán)判定需要與權(quán)利要求書做比較，被控產(chǎn)品方案很多情況下與權(quán)利要求書都是不一致的，不一致達(dá)到什么程度構(gòu)成侵權(quán)，不一致達(dá)到什么程度不構(gòu)成侵權(quán)，這是一個(gè)比較難解決的問題，因?yàn)榧壬婕暗椒珊馄降膯栴}，同時(shí)又涉及到技術(shù)問題。

專利侵權(quán)是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，實(shí)施了依法受保護(hù)的有效專利的違法行為。如何判斷專利侵權(quán)？從國外的侵權(quán)判定司法實(shí)踐來看，經(jīng)歷了一個(gè)從整體方案比較到具體特征一一進(jìn)行對(duì)比的過程，我國侵權(quán)判定很大程度上借鑒了國外尤其是美國的侵權(quán)判定原則。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條：人民法院判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其落入專利權(quán)的保護(hù)范圍；被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比，缺少權(quán)利要求記載的一個(gè)以上的技術(shù)特征，或者有一個(gè)以上技術(shù)特征不相同也不等同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。

第八條：在與外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品相同或者相近種類產(chǎn)品上，采用與授權(quán)外觀設(shè)計(jì)相同或者近似的外觀設(shè)計(jì)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計(jì)落入專利法第五十九條第二款規(guī)定的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍。因此，專利權(quán)的保護(hù)范圍是以權(quán)利要求書的內(nèi)容為準(zhǔn)的，而非說明書和附圖，更不是產(chǎn)品本身。

二、需注意專利保護(hù)范圍

專利侵權(quán)判定的過程就是將被控侵權(quán)物與專利法所賦予該專利的保護(hù)范圍的比較鑒別過程。值得說明的是，對(duì)于某項(xiàng)專利來說，由于獨(dú)立權(quán)利要求所涵蓋的專利的保護(hù)范圍最大，通常在考慮保護(hù)范圍是僅僅考慮獨(dú)立權(quán)利要求（形式上為權(quán)利要求）。發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。

也就是說，如果一個(gè)公司感覺自己生產(chǎn)的產(chǎn)品與市場上的一款產(chǎn)品基本相同，擔(dān)心自己侵權(quán)他人的專利。遇到這種情況，不必驚慌，要首先搜索一下該產(chǎn)品是否具有有效的專利權(quán)，根據(jù)有效專利權(quán)的授權(quán)公告權(quán)利要求書確定其保護(hù)范圍，再判定自己是否落入到專利權(quán)保護(hù)范圍。

舉一個(gè)例子，有一個(gè)專利權(quán)要求書包含的是ABCD四個(gè)技術(shù)特征，而你的產(chǎn)品只有ABC三個(gè)技術(shù)特征，沒有技術(shù)特征D，而D是專利權(quán)內(nèi)要求的必要的技術(shù)特征，那么你的產(chǎn)品因?yàn)槿鄙倭艘粋€(gè)必要的技術(shù)特征就不構(gòu)成侵權(quán)。但是如果你的產(chǎn)品有ABCDEF六個(gè)技術(shù)特征，即使多出兩個(gè)技術(shù)特征，但是只要包括了ABCD四個(gè)技術(shù)特征就造成了侵權(quán)。

三、專利侵權(quán)后如何應(yīng)變

所以，當(dāng)感覺自己的商品和其他商品類似時(shí)，不一定是專利侵權(quán)，主要看申請(qǐng)專利的技術(shù)內(nèi)容與自己產(chǎn)品的技術(shù)特征是否一致，如不全具有專利要求書上的技術(shù)，那么很幸運(yùn)，你剛好合理的避開了專利侵權(quán)，就不用為之而擔(dān)心了。我們此時(shí)應(yīng)該區(qū)分能否申請(qǐng)專利與是否侵權(quán)？能否申請(qǐng)專利主要側(cè)重點(diǎn)在于新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，是否構(gòu)成侵權(quán)就要看被控物是否覆蓋或等同于專利權(quán)利要求的全部技術(shù)特征，它們之間是沒有實(shí)質(zhì)性關(guān)系的。

再比如，一項(xiàng)專利，其權(quán)利要求為，一種藥物組合物，其特征在于：它含有兩種活性成分A和B。如果我們也獲得一項(xiàng)專利A+B+C，我們能否實(shí)施我們的專利？（不能，我們需要獲得在先專利權(quán)人的許可）。企業(yè)申請(qǐng)自己的專利時(shí)，如果對(duì)于專利申請(qǐng)不太了解，建議選擇一家專業(yè)的代理機(jī)構(gòu)代為辦理，這樣在遵守法律的情況下，還可以規(guī)避很多不必要的麻煩。