一、工傷職工工資不明如何處理

工傷職工在用人單位不足12個月時遭受事故傷害或者患職業(yè)病，而《工傷保險條例》規(guī)定的本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費工資，因不足12個月，也就沒有前12個月的平均工資了。那么如何認定本人工資呢？

審判實踐中有兩種情況，一是用人單位支付了工資但不足12個月，對此按實際工作月份數(shù)計算本人工資，這在審判實踐上沒有爭議；二是工傷職工工作不久就受工傷且用人單位尚未支付工資。對此，如同停工留薪待遇一樣，有約定的按約定工資標準計算本人工資，但對于沒有約定或者約定不明確的，有人認為按照統(tǒng)籌地區(qū)上年度社會月平均工資的60%計算本人工資。

這不符合法律規(guī)定?！豆ｋU條例》第六十一條規(guī)定本人工資低于60%的，才能按60%計算，而用人單位尚未支付工資，又怎么確定其工資是低于60%。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十四條規(guī)定：“勞動合同被確定無效后，用人單位對勞動者付出的勞動，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標準支付勞動報酬。”

從該條可以看出，工資報酬約定無效或沒有約定時，按同工種同崗位的工資標準確定的，因此，此種情況下，勞動者本人工資應(yīng)以其同崗位同工種同事的前十二個月平均工資為準。當然，審判實踐中還有一種特殊情況，沒有同崗位同工種，按照統(tǒng)籌地區(qū)上年度社會月平均工資計算本人工資。

二、工資標準舉證責任由誰承擔

審判實踐中，常常遇到這種情況，企業(yè)既不向勞動者發(fā)放工資支付清單、也不依法為勞動者繳納社會保險，在一無工資單、二無社保繳費基準工資證明的情況下，勞動者無法舉證證明自己的工資標準，而用人單位又拒不提供工資支付憑證，工資標準的舉證責任該由誰來承擔？

應(yīng)由用人單位承擔舉證責任，也就是舉證責任倒置，若用人單位舉證不能，就推定勞動者的主張成立。

其一，用人單位持有工資證據(jù)。根據(jù)原勞動部《工資支付暫行規(guī)定》第6條規(guī)定：“用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查，因此，用人單位是工資證據(jù)的持有者。

其二，用人單位承擔舉證責任?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定“發(fā)生勞動爭議，當事人對自己的主張，有責任提供證據(jù)，與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當提供；用人單位不提供的，應(yīng)當承擔不利后果”，同時，根據(jù)《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定：有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

因此，如果勞動者無法舉證證明其工資標準，而用人單位以不正當理由拒不提供，法院可以直接推定勞動者主張的工資標準成立。