案情簡介：掛靠建造師資質(zhì)要求公司支付經(jīng)濟補償

何某于2014年11月6日與某建筑工程公司簽訂《建造師聘用協(xié)議書》，雙方約定：何某將注冊建造師證書交由某建筑工程公司管理；某建筑工程公司有權(quán)使用何某的注冊建造師證書進行項目招投標；某建筑工程公司每月固定向何某支付3500元，且根據(jù)項目招投標時何某的出場次數(shù)，另外向其支付報酬。某建筑工程公司按照約定每月向何某支付了3500元和相應的“出場費”，并為其繳納了社會保險費。何某未在某建筑工程公司從事其他與建筑業(yè)務有關(guān)的具體工作。2016年11月14日，雙方簽訂了《解除勞動合同(關(guān)系)協(xié)議書》，該協(xié)議書載明“經(jīng)協(xié)商一致雙方解除勞動關(guān)系”。2017年1月9日，何某向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決某建筑工程公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。

裁判結(jié)果：駁回何某請求

理由：聘用期間，某建筑工程公司并未對何某進行勞動管理，雙方之間不存在勞動關(guān)系所應有的用人單位與勞動者之間管理與被管理屬性。

律師說法：掛靠資質(zhì)不應被認定為存在勞動關(guān)系

勞動合同是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務的協(xié)議。用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系應同時具備下列情形：1.用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；2.用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；3.勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。本案中，何某與某建筑工程公司簽訂的《建造師聘用協(xié)議書》雙方?jīng)]有建立勞動關(guān)系的合意。聘用期間，某建筑工程公司并未對何某進行勞動管理，雙方之間不存在勞動關(guān)系所應有的用人單位與勞動者之間管理與被管理、指揮與被指揮、監(jiān)督與被監(jiān)督的人身隸屬性。建筑工程公司根據(jù)何某參加項目招投標的出場次數(shù)向其支付的“出場費”，不應視為“勞動報酬”，應視為該公司因何某配合其達到國家規(guī)定的參與建筑項目招投標資質(zhì)要求而支付的勞務費。故綜合來看，不能認定雙方勞動關(guān)系成立而請求經(jīng)濟補償金。

相關(guān)法規(guī)：

《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。