一、商業(yè)秘密的構成要件

商業(yè)秘密是不為大眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。通過以上法律可以看出，商業(yè)秘密必須同時具備三個要件：

第一、秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應當是秘密的，沒有被公開過，這也是商業(yè)秘密最本質的特征。同時，又是商業(yè)秘密區(qū)別于專利的最顯著特征。確定商業(yè)秘密的私密性。最客觀的標準是：不為公眾所知悉。需強調的是這種不為公眾所知悉是相對的，事實上，一方面商業(yè)秘密是必須為一定范圍內的特定人所知悉的，除商業(yè)秘密權利人外，知悉商業(yè)秘密的人通常還包括：權利人內部為使用商業(yè)秘密而合法知悉或掌握商業(yè)秘密的職員；合法受讓商業(yè)秘密因而知悉和掌握商業(yè)秘密的權利人，根據(jù)有關合同或協(xié)議的約定有權使用商業(yè)秘密的當事人等等。這些知悉所有人的商業(yè)秘密，并不影響。

第二、價值性。商業(yè)秘密正是因其屬于秘密而具有商業(yè)價值。所以價值性是商業(yè)秘密必須具備的特征。主要能夠給權利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經濟價值。換言之，不管是現(xiàn)實的可直接使用的商業(yè)秘密，還是正在研究、試制、開發(fā)之中而具有潛在的價值信息，都可以構成商業(yè)秘密。

第三、措施性。是指權利人應對商業(yè)秘密進行管理，要采取合理的保密措施。即權利人僅僅有主觀意識還不夠，還必須實施客觀的保密措施。措施可分為軟件和硬件兩大類，前者主要指制度措施，如簽訂保密合同、訂立保密協(xié)議、建立保密制度、加強保密教育等；后者主要是指直接的措施：如加強門衛(wèi)保衛(wèi)措施、限制外人參觀生產技術過程、安裝監(jiān)控、派有專人封存和保管有關資料等。

以上三個要件，是商業(yè)秘密獲得法律保護的必要條件，缺少其中任何一個條件，都會喪失商業(yè)秘密的所有權利。

二、商業(yè)秘密與競業(yè)禁止的區(qū)別

保護商業(yè)秘密和采取競業(yè)禁止措施，都是為了保護企業(yè)的利益，而且兩者關系密切，但由于兩者的性質不同，區(qū)別還是明顯的。

（一）商業(yè)秘密是一種財產權利，競業(yè)禁止是一種限制權利。商業(yè)秘密是一種特殊的無形的財產權，也即是知識產權。《反不正當競爭法》將商業(yè)秘密的主體稱為權利人，顯然是將商業(yè)秘密當作一種權利對待，《刑法》將侵犯商業(yè)秘密犯罪歸入到的范圍中去，并將侵犯商業(yè)秘密同侵犯注冊商標權、專利權、著作權并列，無疑是將商業(yè)秘密視為知識產權。而且《刑法》將商業(yè)秘密的權利人成為所有人，表明權利人對商業(yè)秘密可以享有所有權。

競業(yè)禁止限制了勞動者的合法權利，由于離職員工不得從事與原企業(yè)相同或相似的行業(yè)，勢必會導致員工無法利用這些謀生技能，限制了個人發(fā)展。但這并不表明競業(yè)禁止是違法的，因為通過協(xié)議約定限制了該員工的一部分就有權，即給員工設定了一項在一定時期內不得在約定的行業(yè)范圍就業(yè)的義務。從權利義務對等的原則來講，法律是允許的。

（二）商業(yè)秘密的保護是無期限的，競業(yè)禁止期限最高三年。當事人可以在勞動合同中約定保守同一單位商業(yè)秘密的有關事項，是勞動者忠實義務的體現(xiàn)，即使在勞動合同終止后，按照《合同法》第92條規(guī)定的原合同義務，原職工有義務遵循信用誠實的原則保密。保密義務是一種不侵犯他人商業(yè)秘密的不作為義務。即使保密協(xié)議約定的期限屆滿，只要他人的商業(yè)秘密尚未喪失，并不影響保密義務的延續(xù)；那種將保密義務的期間與保密協(xié)議或者主合同的期限劃等號，是不公平的，不利于商業(yè)秘密的保護。