單位否認與勞動者存在勞動關(guān)系怎么辦

小張2005年初經(jīng)朋友介紹去了北京某酒店公寓管理公司管理公司做銷售總監(jiān)一職，由于是朋友介紹入職時就沒有簽訂勞動合同，當時雙方只是口頭約定月工資6000元，試用期三個月，承諾試用期過后給辦理社會保險。試用期過后酒店并沒有按時辦理社會保險，后經(jīng)小張的再三催促某酒店才為其辦理社會保險。小張拿到醫(yī)療藍本手冊后發(fā)現(xiàn)辦理社保的單位為某物業(yè)公司，當時曾問過酒店領導，領導說誰辦不都是辦嗎。小張當時也沒多問。但后來私下得知酒店公寓管理公司當時還沒有辦理營業(yè)執(zhí)照，而某物業(yè)公司與該酒店公寓管理公司的投資人為同一個人。

2006年10月酒店公寓管理公司領導以經(jīng)營困難為由口頭通知小張以后不用來上班。小張多次找酒店公寓管理公司領導協(xié)商此事，但其都以工作忙為由拒絕與其協(xié)商，無奈小張向酒店公寓管理公司所在地的勞動爭議仲裁委員會以酒店公寓管理公司為被申請人提起了勞動仲裁。

訴訟請求：

1、請求裁判酒店公寓管理公司付未簽訂勞動合同的經(jīng)濟賠償金；

2、請求裁判支付拖欠的工資；

3、請求裁判支付違法解除勞動合同賠償金。

勞動仲裁過程及結(jié)果：

仲裁庭審的過程中，仲裁委要求小張?zhí)峁┡c公司勞動關(guān)系的證明，包括工資卡、工資存折、單位蓋章確認的工資條或記錄、單位蓋章的職工花名冊；用人單位為勞動者繳納各項社會保險費的記錄；用人單位向勞動者發(fā)放的《工作證》、《服務證》等能夠證明與管理公司相關(guān)的證件；但是酒店管理公司從一開始就沒有建立完備的勞動關(guān)系手續(xù)，沒有勞動合同，甚至沒有獲得營業(yè)執(zhí)照。正好與小張之前提出的勞動關(guān)系建立相矛盾。而酒店公寓管理公司否認曾經(jīng)錄用過小張，管理公司和小張之間沒有建立勞動關(guān)系。

這時，仲裁委不得不要求小張?zhí)峁┫嚓P(guān)材料，否則將要承擔舉證不能的責任。但小張自始自終就沒有與酒店公寓管理公司簽訂勞動合同，小張?zhí)崞饎趧又俨糜譀]有提交任何證據(jù)能證明與酒店公寓管理公司存在事實勞動關(guān)系。后勞動爭議仲裁委員會駁回了小張的訴訟請求。

勞動者如何獲得賠償金

1、小張的法律意識淡薄，入職時單位未與其簽訂勞動合同而自己又未主動要求簽訂勞動合同。用人單位未簽勞動合同明顯違反了法律規(guī)定，而此時小張并沒有意識到自己的合法權(quán)益已經(jīng)受到了侵害，沒有去主張的自己的權(quán)利。

《勞動合同法》第十條：建立勞動關(guān)系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。

《勞動合同法實施條例》第七條：用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

2、小張一直處于被動地位，工作期間未留下任何能證明在酒店公寓管理公司工作的證據(jù)。

雖然勞動者處于弱勢，其權(quán)利容易受侵犯，在法律上對其利益的保護應當采取特殊方法。特別是，用人單位在處理、決定與勞動者利益密切相關(guān)的有關(guān)問題時，對其管理的合法性、妥當性就應當提出更高的要求。一旦發(fā)生糾紛，就應當責令用人單位對其相關(guān)管理行為承擔舉證責任。但是對于小張是否與酒店公寓管理公司發(fā)生過勞動關(guān)系的這一舉證責任是有小張承擔的。當酒店公寓管理公司對于其與小張的勞動關(guān)系予以否認的時候，小張拿不出任何證據(jù)來證明曾經(jīng)在酒店公寓管理公司工作，更證明不了與酒店公寓管理公司有勞動關(guān)系。所以小張就必然要承擔敗訴的后果。

訴訟及實戰(zhàn)策略：

本案客觀事實是小張在酒店公寓管理公司，后來與酒店公寓管理公司發(fā)生了勞動爭議糾紛，那么一般的思路是盡量在酒店公寓管理公司上找突破口，找證據(jù)來證明與酒店公寓管理公司有勞動關(guān)系。但實質(zhì)上小張沒有任何證據(jù)，酒店公寓管理公司也沒有留下任何把柄，找證人出庭作證又沒人愿意，所以想要在酒店公寓管理公司身上找到突破口很難。如果按照這個思路走下去就會陷入僵局。

我們的策略是在我們已經(jīng)處在完全被動的情況下，按照固有的方法已經(jīng)根本不可能突破的情形下，我們變換一種思路，找到另一個突破口進行絕地反擊。本案中小張的最終目的是什么？那肯定是想拿到被不合理解雇的賠償金。這時我們從酒店公寓管理公司的思路中跳出來。

本案中有這樣一個細節(jié)，小張曾經(jīng)要求酒店公寓管理公司辦理社保，酒店公寓管理公司已經(jīng)為小張辦理了社保，且已經(jīng)拿到了醫(yī)療藍本手冊。但醫(yī)療藍本手冊里有員工所在單位是某物業(yè)公司。那么此物業(yè)公司就是我們突破口。

某物業(yè)公司為小張辦理了社會保險，雖然客觀事實上小張并沒有與某物業(yè)公司發(fā)生勞動關(guān)系。但通過小張的醫(yī)療藍本手冊可以得到這樣的一個法律事實，那就是小張與某物業(yè)公司有法律上勞動關(guān)系?！秳趧臃ā返谄呤l：社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。《失業(yè)保險條例》第六條：城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工按照本人工資的百分之一繳納失業(yè)保險費。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費。由此可以看出勞動者辦理社會保險是用人單位的法定義務。我們在依此倒推本案情節(jié)，某物業(yè)公司為小張辦理了社會保險，那么說明小張是某物業(yè)公司的員工。如果是某物業(yè)公司的員工即使沒有勞動合同那么肯定也是法律上的勞動關(guān)系。再者退而其次的話，至少物業(yè)公司為了免責也可以拿出同酒店公寓管理公司的雙方協(xié)議，證明在其上保險的員工事實上的勞動關(guān)系是由酒店公寓管理公司來承擔的，這樣就能夠解決提不出證明勞動關(guān)系事宜。

所以，依此思路我們就拋開酒店公寓管理公司直接去起訴某物業(yè)公司，借尸還魂達到我們拿到賠償金的最終目的。

風險提示及預防方法：

勞動者入職時用人單位應當與其簽訂勞動合同，如果用人單位拒絕與勞動這簽訂勞動合同，勞動者應當及時行使自己的權(quán)利，合法有效的保護自己的合法權(quán)益。

如果用人單位沒有與勞動者簽訂勞動合同而勞動者繼續(xù)在此工作，那么勞動者在工作期間盡量留取能夠證明在此工作證據(jù)，例如：工資卡、工資存折、單位蓋章確認的工資條或記錄、單位蓋章的職工花名冊；用人單位為勞動者繳納各項社會保險費的記錄；用人單位向勞動者發(fā)放的工作證、服務證等能夠證明身份的證件；勞動者填寫的用人單位招工招聘登記表、報名表等招用記錄；用人單位蓋章的考勤記錄等，總之盡量留存與單位相關(guān)的證據(jù)以免申請時敗訴。