一、違法解除勞動合同的情形
根據(jù)勞動合同法的有關(guān)規(guī)定,用人單位違法解除或終止勞動合同是指如下情形;
1、用人單位違反勞動合同法第42條規(guī)定,在禁止解除勞動合同的情形下強行解除勞動合同的。
2、用人單位違反勞動合同法第44條規(guī)定,違法終止勞動合同的。
3、用人單位違反勞動合同法第36條規(guī)定,應當協(xié)商解除的勞動合同,用人單位卻單方強行解除的。
4、用人單位違反勞動合同法第39條規(guī)定,勞動者尚未達到過失性辭退的條件,用人單位單方解除勞動合同的。
5、用人單位違反勞動合同法第40條規(guī)定,未提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資而解除勞動合同的。
6、用人單位違反勞動合同法第41條規(guī)定,違法裁員的。
7、用人單位違反勞動合同法第45條規(guī)定,在勞動合同需要順延的情形下強行終止勞動合同的。
二、違法解除合同能獲賠償金嗎
我們認為,用人單位違法解除事實勞動關(guān)系仍然應當向勞動者支付賠償金,主要理由有如下幾點:
第一,勞動合同是勞動關(guān)系書面化的表現(xiàn),其目的為了保障勞動關(guān)系中勞資雙方行使權(quán)利與履行義務,勞動關(guān)系是勞動合同的實際體現(xiàn),有勞動合同未必已經(jīng)建立勞動關(guān)系;換句話勞動合同與勞動關(guān)系是形式與實質(zhì)的關(guān)系。如果違法解除勞動合同有賠償金,而違法解除勞動關(guān)系沒有賠償金,必然存在保護形式而不保護實質(zhì)的悖論。
第二,在《勞動合同法》中,支付經(jīng)濟補償金的適用前提也表述為“解除勞動合同”, 如果機械理解,解除事實勞動關(guān)系則無須支付經(jīng)濟補償金,但《勞動合同法實施條例》第6條已經(jīng)明確,在無勞動合同情況下解除事實勞動關(guān)系用人單位需要支付經(jīng)濟補償金。
第三,事實勞動關(guān)系其實也存在期限和勞動合同。根據(jù)《勞動合同法》第14條第3款“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”。用人單位與勞動者存在事實勞動關(guān)系的狀態(tài)滿一年,即使雙方仍未訂立勞動合同,《勞動合同法》也已經(jīng)為雙方“擬制”了一份“無形”的無固定期限勞動合同。既然有合同,那么相應的法條也都可以適用。
第四,二倍工資與賠償金制度價值各異。二倍工資是為了督促企業(yè)提高書面勞動合同簽訂率而設(shè)立的懲罰性制度;賠償金是為了限制單位利用自身強勢地位擅自行使單方解除權(quán)而設(shè)立的制度。因此,每項制度有其自身價值,如果勞動者可以獲得二倍工資就不能獲得賠償金,為何要設(shè)立這兩項不同的制度?
第五,《勞動合同法實施條例》第6條規(guī)定的在無勞動合同時單位應當支付經(jīng)濟補償金是有明確條件的,那就是“勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的”,即不簽合同的過錯在于勞動者,如果不簽合同的過錯在單位又當何論?
綜上所述,我們認為,對于法律的理解與適用不能僅以字面(文意)解釋,還應當從法律的通篇、立法目的和邏輯層面加以理解與適用。因此,用人單位違法解除事實勞動關(guān)系仍然應當向勞動者支付賠償金。