一、主債權(quán)疑似超過訴訟時(shí)效

2007年5月6日，張某將自有房產(chǎn)在房地產(chǎn)部門進(jìn)行了抵押權(quán)登記，房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)立證書載明的權(quán)利人為某商業(yè)銀行，權(quán)利價(jià)值20萬元。2007年7月5日，某商業(yè)銀行向張某提供抵押貸款10萬元，期限一年，月利率9‰，逾期按月利率的50%加收罰息。合同履行期間，張某未能按約償還本息，逾期后，張某及其家人均下落不明。2012年12月15日，某商業(yè)銀行訴至法院，請(qǐng)求判令：1、張某償還借款本金10萬元及利息、罰息；2、某商業(yè)銀行就抵押物的拍賣、變賣所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；3、張某負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

二、債權(quán)人能否行使抵押權(quán)

本案在審理中，對(duì)于某商業(yè)銀行是否可以就抵押物的拍賣、變賣所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)，有爭(zhēng)議。

本文認(rèn)為，本案抵押人與借款人同為張某，由于張某下落不明，經(jīng)法院公告送達(dá)應(yīng)訴通知書、舉證通知書、起訴狀副本、開庭傳票，張某并未到庭參加訴訟，視為其放棄包括答辯、舉證、質(zhì)證、抗辯等等訴訟權(quán)利，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第三條“當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！钡囊?guī)定，某商業(yè)銀行的相關(guān)訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄔ旱闹С帧?/p>

（一）公告送達(dá)作為法定的一種擬制送達(dá)方式產(chǎn)生等同于直接送達(dá)、留置送達(dá)等送達(dá)方式所具有的法律效果。

根據(jù)《民事訴訟法》第九十二條“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。”以及第一百四十四條“被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決?！钡囊?guī)定，人民法院對(duì)于公告送達(dá)期滿未到庭的被告，可以缺席判決。本案中，某商業(yè)銀行在多次向張某催要貸款無果的情況下訴至法院，而法官多次實(shí)際前往張某戶籍所在地（亦為抵押物房產(chǎn)所在地），也無法查找到張某的具體下落，故而依法適用公告送達(dá)，并且將公告張貼于張某的住處、所在社區(qū)張貼欄以及《人民法院報(bào)》上，公告期滿，張某未能到庭參加訴訟，因此，法院對(duì)其進(jìn)行缺席判決有著充分的法律依據(jù)。

（二）誠(chéng)實(shí)信用原則是市場(chǎng)主體從事交易的帝王法則，讓守信的人受到法律的褒獎(jiǎng)，讓失信的人受到法律的懲戒，是該法律原則在現(xiàn)實(shí)生活中得以貫徹的不二法門。

我國(guó)《民法通則》第四條規(guī)定“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則?！薄逗贤ā返诹鶙l規(guī)定“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則?！薄睹袷略V訟法》第十三條第一款規(guī)定“民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。”本案中，張某與某商業(yè)銀行在借款合同中約定，張某按月歸還貸款本金及利息，然而，在某商業(yè)銀行按約提供貸款后，張某始終未能按月償付借款本息，更有甚者，在合同履行期間，張某原來提供的固定電話以及手機(jī)均告停機(jī)，無法聯(lián)系。據(jù)該銀行工作人員陳述，他們多次前往張某住處，其房屋長(zhǎng)期無人居住，張某和家人均不見蹤影，可見，張某有意置借款合同的履行于不顧的惡意已經(jīng)非常明顯。此時(shí)，如果法院仍然拘泥于法律條文，認(rèn)為張某未到庭不能視為其對(duì)相關(guān)抗辯權(quán)的放棄，或者認(rèn)為《物權(quán)法》第二百零二條中“主債權(quán)訴訟時(shí)效期間”不能擴(kuò)張解釋為訴訟時(shí)效的中斷等，而當(dāng)為不為，當(dāng)判不判，何以能夠體現(xiàn)事理、法理的公平、正義？！何以能夠讓守信的人受到法律的褒獎(jiǎng)，讓失信的人受到法律的懲戒。