本期嘉賓：北京市大成律師事務所 陶雨生律師

因重大遺漏及不正當披露受罰

主持人：有投資者詢問，ST賢成（600381）因未公布對外擔保事項，受到中國證監(jiān)會行政處罰。那么，公司的違法行為應如何定性？

陶雨生律師：ST賢成的上述行為違反了原《證券法》第六十條“股票或者公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起二個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所提交記載以下內(nèi)容的中期報告，并予公告：（一）公司財務會計報告和經(jīng)營情況……”、第六十一條“股票或者公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結(jié)束之日起四個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所提交記載以下內(nèi)容的年度報告，并予公告：……（二）公司財務會計報告和經(jīng)營情況……”、第六十二條“發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響、而投資者尚未得知的重大事件時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所提交臨時報告，并予公告，說明事件的實質(zhì)”的規(guī)定，構(gòu)成了原《證券法》第一百七十七條所述“未按照有關規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者有重大遺漏”的行為。

《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（下稱司法解釋）第十七條對虛假陳述進行了定義，虛假陳述包括虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏、不正當披露信息四種情況。ST賢成的行為屬于典型的“信息披露義務人在信息披露文件中，未將應當記載的事項完全或者部分予以記載”以及“披露義務人未在適當期限內(nèi)或者未以法定方式公開披露應當披露的信息”行為，構(gòu)成了重大遺漏及不正當披露的虛假陳述行為。

起訴條件提示

主持人：投資者比較關心，符合哪些起訴條件的投資者可起訴？

陶雨生律師：根據(jù)司法解釋第十八條的規(guī)定，投資者必須在虛假陳述實施日及以后買入證券，且在虛假陳述揭露日之后賣出或者持續(xù)持有證券，才能就所產(chǎn)生的投資損失進行起訴。

虛假陳述實施日，是指作出虛假陳述或者發(fā)生虛假陳述之日。ST賢成對外擔保事項應當在2002年年報中披露而未予以披露，因此其虛假陳述是通過2003年2月18日在媒體公布2002年年報的行為得以實施的，所以虛假陳述實施日應為2003年2月18日。

虛假陳述揭露日，是指虛假陳述在全國范圍發(fā)行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體上，首次被公開揭露之日。2009年12月21日，相關媒體公布了《青海賢成礦業(yè)股份有限公司關于收到中國證監(jiān)會行政處罰決定書及相關事項整改情況的公告》。所以，2009年12月21日應為虛假陳述揭露日。因此，投資者只有在2003年2月18日之后、2009年12月21日之前買入，而且在2009年12月21日之后賣出或者持續(xù)持有ST賢成股票才符合起訴的條件。

主持人：那么，其對應的管轄法院是哪家？訴訟時效截止到何時？

陶雨生律師：根據(jù)司法解釋第八條的規(guī)定，虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計劃單列市和經(jīng)濟特區(qū)中級人民法院管轄。因此，投資者起訴ST賢成應向青海省西寧市中級人民法院提起虛假陳述證券民事賠償訴訟。

根據(jù)司法解釋第五條的規(guī)定，投資者提起民事賠償?shù)脑V訟時效期間，適用《民法通則》第一百三十五條的規(guī)定，即向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年。訴訟時效起算時間為虛假陳述揭露日。中國證監(jiān)會對ST賢成所作出的[2009]55號行政處罰決定書最早是在2009年12月21日公布的，因此訴訟時效的起算時間為2009年12月21日，投資者應當最晚在2011年2月22日之前向ST賢成提起訴訟。

訴訟材料準備

主持人：請?zhí)章蓭熀唵谓榻B下，該訴訟的請求金額應如何確定？投資者應準備哪些訴訟材料呢？

陶雨生律師：根據(jù)司法解釋第三十條的規(guī)定，虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資者實際損失包括：投資差額損失以及投資差額損失部分的傭金和印花稅。需要投資者注意的是，在確定投資差額損失時，計算買入和賣出均價應當采用加權(quán)平均法，即買入平均價格=（∑買入價格×買入數(shù)量）÷買入總數(shù)，賣出平均價格=（∑賣出價格×賣出數(shù)量）÷賣出總數(shù)。

根據(jù)司法解釋第六條的規(guī)定，投資者提起虛假陳述證券民事賠償訴訟，應當準備的材料包括：行政機關的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，或者上市公司對該行政處罰或刑事判決的公告、身份證復印件與原件相一致的公證書、股東卡原件與復印件相一致的公證書、加蓋營業(yè)部印章的股票交易對賬單原件、損失計算明細表。如果是法人投資者，除需要準備加蓋公章的營業(yè)執(zhí)照復印件、法定代表人身份證明外，其他的訴訟材料與自然人投資者一樣。需要投資者注意的是，股票交易對賬單的信息一定要完整，必須包括股東姓名、股東卡卡號、連續(xù)的交易記錄以及加蓋的證券營業(yè)部的印章。

·資料鏈接·

2002年，ST賢成為關聯(lián)方賢成集團、天藝服裝借款提供擔保，未及時披露有關擔保的相關信息。2003年，ST賢成為關聯(lián)方賢成集團、天藝服裝借款提供擔保，未及時披露有關擔保的相關信息。2004年，ST賢成為關聯(lián)方賢成集團、天藝服裝、盛立投資、雪科貿(mào)易、三興紡織、新華投資借款提供擔保，未及時披露有關擔保的相關信息。2005年，ST賢成為關聯(lián)方賢成集團、盛立投資借款提供擔保，未及時披露有關擔保的相關信息。因此，2002至2004年年度報告內(nèi)，ST賢成對提供借款擔保的重要事項未予披露，存在重大遺漏。2005年中期報告對借款擔保的重要事項也未予披露，存在重大遺漏。（文 雨）