由于國際鐵礦石價格的急劇變化，造成諸多中國鋼鐵企業(yè)單方面終止合約現(xiàn)象十分普遍。作為首例外國礦山企業(yè)針對中國鋼鐵企業(yè)的仲裁索賠案，日照鋼鐵采取何種法律途徑挽回敗局？

日照鋼鐵的四種選擇

對于仲裁結(jié)果，日照鋼鐵并不認可?！吨袊?jīng)營報》記者了解到，日照鋼鐵正在全力尋求法律途徑解決該問題。目前，日照鋼鐵正在和國內(nèi)多家從事涉外訴訟業(yè)務的大型律師事務所進行接觸。

資深涉外經(jīng)濟律師楊兆全認為，雖然，現(xiàn)在尚無法確定日照鋼鐵采取何種法律途徑挽回敗局。但是，結(jié)合中、澳兩國現(xiàn)行法律分析，日照鋼鐵大致可以有以下四種法律途徑可供選擇。

第一種途徑是，向澳大利亞最高法院提起訴訟，撤銷仲裁機構(gòu)的裁決。但是，澳大利亞最高法院只對仲裁程序的合法性進行審查，不涉及實體問題。根據(jù)澳大利亞仲裁法的規(guī)定，一方認為仲裁裁決存在程序上的嚴重問題，比如仲裁員受賄、當事人沒有接到開庭通知、仲裁中一方的權(quán)利沒有得到平等有效保護等，可以向澳大利亞最高法院提出訴訟，請求撤銷裁決。這意味著，日照鋼鐵如向澳大利亞法院提起訴訟，只能尋找仲裁程序中的瑕疵，此前日照鋼鐵提出的鐵礦石質(zhì)量不符合合同約定，不能成為法定抗辯理由。

第二種途徑是，雙方重新達成仲裁協(xié)議，再次申請仲裁。意味著需要雙方放棄此前已有的仲裁結(jié)果，重新達成仲裁協(xié)議。楊兆全律師認為，啟動重新仲裁難度較大，“吉布森鋼鐵已經(jīng)勝訴，你怎么說服他放棄現(xiàn)有的仲裁決定，重新和你打一場勝負未定的仲裁訴訟？這種情況在國際仲裁中極為罕見。”

第三種途徑是，在對方向中國法院申請承認和執(zhí)行時，提出仲裁程序的瑕疵。北京高級人民法院的一位法官介紹，中國法院對待此類案件的審理，持嚴格謹慎的態(tài)度。為防止地方法院因為地方保護主義等問題使得外國仲裁裁決無法得到承認與執(zhí)行，統(tǒng)一由最高法院最終把關(guān)和審核。

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，最高人民法院對承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的案件設(shè)立了內(nèi)部報告制度，實施特別的監(jiān)督。如果受理案件的法院裁定承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的，法院自己可以自主決定；而如果要拒絕承認和執(zhí)行的，則需要逐級上報到最高法院審核批準。這意味著在我國，否決外國仲裁裁決的決定權(quán)在我國的最高法院。

而根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，法院僅對仲裁裁決進行形式審查，而不進行實體審查，而且還需要被執(zhí)行人提供的證據(jù)證明。唯一的例外是，如果法院認定執(zhí)行該仲裁裁決違背社會公共利益的，法院裁定不予執(zhí)行。目前，我國法院尚無一起以此為由而拒絕執(zhí)行的情況。

第四種途徑是，與對方和解。如果進行法律評估，以三種途徑獲勝可能性極小，直接就應該賠償?shù)慕痤~進行協(xié)商，爭取能達成雙方都能接受的結(jié)果，減少賠償數(shù)額。

“鑒于仲裁裁決的執(zhí)行需要耗費較長的時間，而且最后執(zhí)行的結(jié)果存在不確定性，對方還是有可能接受降低賠償金的建議的?！睏钫兹f。

海外仲裁誤區(qū)

日照鋼鐵會選擇哪種法律途徑翻盤挽回敗局？現(xiàn)在尚未可知。但海外仲裁已經(jīng)成走出國門的中國企業(yè)的必修課。

而國際商事仲裁作為解決國際經(jīng)濟貿(mào)易糾紛的重要手段，憑借它的程序簡便、易于執(zhí)行、信息保密等優(yōu)勢，愈來愈多地為中國企業(yè)所采用。

雖然國際商事仲裁具有民間性，但是各國法律都賦予了仲裁裁決的法律效力，具有和司法判決同等的法律效力?！坝械膰鴥?nèi)企業(yè)認為仲裁屬于民間非正式的裁決，仲裁效力低于法院的判決。這是一大誤區(qū)?！睏钫兹f。

我國和澳大利亞都是《關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱《紐約公約》)的成員國——目前《紐約公約》的成員國已經(jīng)超過150個。因此按照法理澳方仲裁機構(gòu)的裁定在我國是被承認和可以執(zhí)行的。

楊兆全介紹，在他代理的涉外案件中，有的國內(nèi)企業(yè)認為，既是在海外仲裁敗訴，國外的仲裁案件執(zhí)行程序復雜，時間會很漫長。其實，外國仲裁裁決在中國的承認和執(zhí)行，與國內(nèi)普通的案件執(zhí)行相比，只是提交文件的要求有所區(qū)別，立案提交的文件需要使領(lǐng)館的公證認證，并不存在特別復雜的情形。正常情況下在6個月以內(nèi)會得到執(zhí)行。

此外，如果敗訴方在外國有其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，當事人可以向外國的法院申請執(zhí)行，而不一定通過中國的法院執(zhí)行。此外，楊兆全還提示，如果某家公司拒不執(zhí)行已經(jīng)生效的判決或者裁決等法律文書，一些國家的司法部門有權(quán)扣押該公司在國外的財產(chǎn)，而且公司的負責人或股東出差或者履行到這個國家，將會被扣押。

國際商務顧問李道金建議，中國企業(yè)在進行海外仲裁時要格外小心謹慎。首先，選擇仲裁機構(gòu)地點是非常重要的。雙方應該選擇一個都是中立的仲裁機構(gòu)，盡量避免與任何一方獲得“東道主”利益?！拔医ㄗh國內(nèi)企業(yè)，盡量選擇信譽度高的國際仲裁機構(gòu)，比如設(shè)在巴黎、日內(nèi)瓦及斯德哥爾摩的仲裁委員會等。”李道金說。

其次是，在簽訂仲裁協(xié)議條款如時要嚴格審查。李道金介紹，仲裁協(xié)議條款通常都是由外商事先擬定好的。這里面蘊藏著巨大的風險?！皬娏医ㄗh仲裁協(xié)議條款應由我方主動擬定。只要是合乎情理的，外商就沒有理由不接受；若外商提出極不利于我方或堅持他們自己的條款，我們就要慎重考慮其目的何在了?！崩畹澜鹫f。

案件背景

2007年7月，日照鋼鐵與吉布森鋼鐵簽署了一份為期15年的鐵礦石長期供應合約。根據(jù)約定，日照鋼鐵每年將進口240萬噸鐵礦石，協(xié)議價格約每噸100美元。2008年金融危機爆發(fā)后，鐵礦石價格長期合約遠高于現(xiàn)貨價格的影響。日照鋼鐵像國內(nèi)其他鋼企一樣單方面終止了長協(xié)合同，轉(zhuǎn)而從現(xiàn)貨市場進行采購。吉布森鋼鐵以涉嫌合同違約為由，向澳大利亞仲裁機構(gòu)提起仲裁申請。最終，澳方仲裁機構(gòu)裁定日照鋼鐵敗訴，日照鋼鐵不但須支付其1.14億美元的損害賠償，還將承擔仲裁結(jié)果公布之日起6%的利息和仲裁費用。

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