一、私設(shè)小金庫(kù)并支用小金庫(kù)

某市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在領(lǐng)導(dǎo)碰頭會(huì)上提出創(chuàng)辦中介服務(wù)公司，經(jīng)研究后決定監(jiān)督局工會(huì)出資人民幣１０萬元，以局里兩名臨時(shí)聘用人員的名義注冊(cè)登記成立質(zhì)量技術(shù)咨詢服務(wù)公司。兩名臨時(shí)工為公司股東，公司的一切所有權(quán)、行使權(quán)、損益權(quán)均歸質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局所有。公司成立后，領(lǐng)導(dǎo)要求各片區(qū)負(fù)責(zé)人利用帶隊(duì)下鄉(xiāng)巡查監(jiān)管的便利，自定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，向其轄區(qū)內(nèi)的公司收取咨詢服務(wù)費(fèi)等款項(xiàng)，并納入咨詢服務(wù)公司賬戶。隨后，該局將收取的款項(xiàng)以虛報(bào)餐費(fèi)、場(chǎng)地費(fèi)、旅游費(fèi)、燃料費(fèi)等手段在單位內(nèi)進(jìn)行分配，共列支了人民幣３１萬多元，每人分獲一萬多元以上不等的現(xiàn)金。

二、是構(gòu)成貪污還是私分國(guó)有資產(chǎn)

本文認(rèn)為，該局是國(guó)有事業(yè)單位，其成立公司的收益屬于國(guó)有資產(chǎn)，領(lǐng)導(dǎo)違反國(guó)家規(guī)定，經(jīng)研究決定以單位名義，將國(guó)有資產(chǎn)私分給個(gè)人，累計(jì)數(shù)額在１０萬元以上，構(gòu)成了私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

（一）從刑法規(guī)定犯罪對(duì)象來看，貪污罪的對(duì)象是國(guó)有財(cái)產(chǎn)，私分國(guó)有資產(chǎn)罪的對(duì)象是國(guó)有資產(chǎn)，那么，財(cái)產(chǎn)和資產(chǎn)到底有沒有區(qū)別呢？在９７年刑法修訂之前，私分國(guó)有資產(chǎn)屬于貪污行為，現(xiàn)行刑法將其規(guī)定為獨(dú)立的犯罪，可以看出，私分國(guó)有資產(chǎn)罪原來僅僅是貪污罪的一種特殊類型。從日常用語以及規(guī)范用語的角度來看，國(guó)有財(cái)產(chǎn)和國(guó)有資產(chǎn)很難說有什么區(qū)別。因此，在本案中，該局成立公司的收益既可以說是國(guó)有財(cái)產(chǎn)，也可以說國(guó)有資產(chǎn)，到底構(gòu)成貪污罪，還是構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪，還不能單純從犯罪對(duì)象入手。

（二 ）從犯罪手段的角度來看，貪污罪所采取的手段有侵吞、竊取、騙取或者其他非法手段，而私分國(guó)有資產(chǎn)罪的手段非常單一，即私分。所謂的私分，是指經(jīng)集體研究決定將國(guó)有資產(chǎn)分配給單位的所有成員或者多數(shù)人。可以看出，私分強(qiáng)調(diào)的是集體研究，反映的是集體成員的意志。貪污罪所采用的手段強(qiáng)調(diào)的是經(jīng)個(gè)人或者少數(shù)幾個(gè)人研究，反映的是單位內(nèi)少數(shù)成員的意志。因此，如果領(lǐng)導(dǎo)私自將小金庫(kù)分給單位少數(shù)成員的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪的共同犯罪。從本案的具體案情來看，領(lǐng)導(dǎo)決定成立公司以及后來的分配方案是單位內(nèi)幾個(gè)領(lǐng)導(dǎo)研究決定，而且這個(gè)分配方案還向單位內(nèi)部公開，獲得公司收益的也是單位內(nèi)的所有工作人員。所以，本案宜認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)罪。

（三）從處罰的對(duì)象看，貪污罪所處罰的對(duì)象是實(shí)施貪污行為的國(guó)家工作人員，如果是一般的共同貪污，按照部分行為承擔(dān)全部責(zé)任的歸責(zé)原理，所有貪污或者獲取國(guó)有資產(chǎn)的國(guó)家工作人員都要對(duì)貪污的總數(shù)額負(fù)責(zé)，而不是對(duì)自己分贓的數(shù)額負(fù)責(zé)。而私分國(guó)有資產(chǎn)罪的處罰對(duì)象是直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，其他雖然分得國(guó)有資產(chǎn)的國(guó)家工作人員并不承擔(dān)刑事責(zé)任。因此，從縮小打擊面以及刑罰歉抑性的刑事政策而言，并結(jié)合本案的具體情況，宜認(rèn)定為私分國(guó)有資產(chǎn)罪，只追究有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的刑事責(zé)任，對(duì)其他國(guó)家工作人員則不追究刑事責(zé)任。