一、怎么獲得商業(yè)秘密

1、獨立開發(fā)

商業(yè)秘密權(quán)利人以外的人過經(jīng)獨立的技術(shù)開發(fā)獲得與權(quán)利人相同或近似的商業(yè)秘密的，不屬于侵權(quán)商業(yè)秘密。

2、反向工程

也稱逆向工程。商業(yè)秘密權(quán)利人以外的人，對市售或者其他合法渠道取得的產(chǎn)品進行解剖與分析，從而推知該商業(yè)秘密產(chǎn)品的具體技術(shù)方案，不構(gòu)成侵權(quán)。

3、權(quán)利人自己泄密

商業(yè)秘密權(quán)利人對其所擁有的商業(yè)秘密未采取嚴格的保密措施，導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露，則商業(yè)秘密將失去法律的保護，他人獲得后加以利用，不構(gòu)成對商業(yè)秘密的侵犯。比如，權(quán)利人發(fā)表論文、參加學(xué)術(shù)討論會等，無意中泄露了商業(yè)秘密的內(nèi)容，則他人加以運用并不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。

4、獲得實施許可

他人取得商業(yè)秘密權(quán)利人的合法受讓或者實施許可后，即可依照實施許可的約定，使用商業(yè)秘密。

5、善意取得

取得人主觀上并非有意取得該信息，而是由于商業(yè)秘密權(quán)利人的疏忽，使取得人無意中了解了該信息，且無保密義務(wù)，故取得人對商業(yè)秘密的使用不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。

二、如何通過合同保護商業(yè)秘密

對企業(yè)來說，要在市場經(jīng)濟中具有競爭力，除了要有資本、技術(shù)和一流的人才，同時，企業(yè)還要保守自己的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密現(xiàn)在已經(jīng)成為很多企業(yè)制勝的重要的法寶。有些企業(yè)雖然自身資本金不高，人員也不多，但這些企業(yè)憑借著獨有的商業(yè)秘密，能夠以小搏大，形成很強的競爭力。

在需要保守商業(yè)秘密的人中，除了自身員工外，還有和企業(yè)相對應(yīng)的合作伙伴。但涉及到企業(yè)人力資源管理時，需要保守商業(yè)秘密的人，則主要是針對企業(yè)自身的員工。員工不接觸到企業(yè)的商業(yè)秘密幾乎不可能，因此企業(yè)保護商業(yè)秘密就顯得非常困難，這就使企業(yè)和員工之間容易產(chǎn)生涉及保密條款、違反競業(yè)禁止條款等問題的糾紛。

1、勞動合同專項的保密條款或?qū)ｉT的保密協(xié)議。

現(xiàn)在很多企業(yè)之所以喪失了競爭力，往往是因為自己的人才被競爭對手挖走。那么，挖走人才的企業(yè)看中了人才的什么呢？其中一種可能就是看中了這個人的技術(shù)創(chuàng)新能力；另一種可能就是看中了其競爭對手的商業(yè)秘密，而這不是員工自身的魅力和能力所體現(xiàn)的。

在社會主義市場經(jīng)濟條件下，一個企業(yè)要生存、發(fā)展、壯大，就應(yīng)當有很好的勞資關(guān)系，而勞資關(guān)系應(yīng)該通過契約的形式體現(xiàn)出來。勞動合同作為用來約束用人單位和勞動者雙方權(quán)利義務(wù)的一個法律文件，勞動合同一旦簽定，對雙方都具有法律約束力，而且雙方都要嚴格按照合同行事。

由于企業(yè)的員工在每天的工作、生產(chǎn)和經(jīng)營當中，接觸的都是諸如客戶名單、生產(chǎn)流程、產(chǎn)品配方、營銷策略等，每天接觸不到企業(yè)的商業(yè)秘密幾乎是很難的事，從某種意義上說，在資金實力方面用人單位是強者，但從商業(yè)秘密的保護程度來看，員工則是強者，企業(yè)是弱者。只要有員工把企業(yè)的商業(yè)秘密泄露出去，這個企業(yè)的競爭就會受到影響。所以，這就導(dǎo)致很多企業(yè)在勞動合同中制定保密條款，或者與員工簽定勞動合同時附帶一個“保密協(xié)議”，就是為了使企業(yè)的利益，特別是商業(yè)秘密不受到員工的侵害。

根據(jù)《勞動法》第一百零二條的規(guī)定：勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責(zé)任。

2、勞動合同中專項的競業(yè)避止條款或?qū)ｉT的競業(yè)避止協(xié)議。

很多的企業(yè)在與員工簽定合同時不僅帶有保密的條款，還有關(guān)于競業(yè)避止的條款，甚至還要簽訂專門的競業(yè)避止協(xié)議或在離職時簽訂包含類似內(nèi)容的離職協(xié)議。應(yīng)該說，對員工競業(yè)避止的要求，也是充分保護企業(yè)商業(yè)秘密的中要體現(xiàn)。

所謂競業(yè)避止，是指在人才流動過程中，用人單位要求員工離開原單位以后在一定區(qū)域、一定時間內(nèi)避開原來從事的行業(yè)，從而避免員工在新單位工作時，利用在原單位掌握的商務(wù)信息為新單位服務(wù)，使原單位在競爭中處于劣勢，造成其與其利益的損失。從公平原則上講，對員工實行競業(yè)避之措施以后，一般原單位應(yīng)對該員工進行一定的經(jīng)濟補償。

因此，競業(yè)避止最大程度上保證了企業(yè)和企業(yè)之間正常的公平競爭。而如果沒有這樣的條款，就會破壞企業(yè)和企業(yè)之間競爭的秩序，影響企業(yè)誠信度。競爭是要靠企業(yè)誠實經(jīng)營、正常的公司治理占領(lǐng)市場份額，而不是靠挖墻角、挖人才。對于員工來說也是有好處的，在這個時候也能夠充分體現(xiàn)自身的價值。