一、競業(yè)禁止協(xié)議是什么？

所謂競業(yè)禁止協(xié)議，是指企業(yè)與雇員通過雇傭勞動合同中的專門條款或者采用單獨訂立合同的形式，約定掌握企業(yè)商業(yè)秘密的雇員，在其在職期間或離職后的一定期間內(nèi)，不得從業(yè)于競爭公司或者進(jìn)行競爭性營業(yè)活動。

我國有關(guān)部門規(guī)章以及一些地方性法規(guī)中對于這一法律制度均有所涉及，如1996年《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的意見》、1997年國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》、《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》等等。但在法律層面上，尚無一部專門有關(guān)競業(yè)禁止協(xié)議的立法。因此，在目前這樣一個無統(tǒng)一科學(xué)標(biāo)準(zhǔn)的情況下，如何認(rèn)定競業(yè)禁止協(xié)議效力是一個問題。

二、競業(yè)禁止協(xié)議效力如何認(rèn)定？

在認(rèn)定競業(yè)禁止協(xié)議效力時，最重要的就是要找到雇員、雇主、社會利益三者的平衡點。競業(yè)禁止的根本目的是盡量淡化雇員在職期間因掌握企業(yè)的商業(yè)秘密可能帶來的對企業(yè)的傷害，它是企業(yè)保護(hù)其商業(yè)秘密的最有效的手段。但是競業(yè)禁止在一定程度上構(gòu)成了對雇員勞動權(quán)和擇業(yè)權(quán)的限制，限制了雇員利用其從工作經(jīng)歷中獲得的知識、經(jīng)驗和技能在其熟悉的領(lǐng)域工作謀生的自由，具有明顯的不對等性，而且所訂立的合同基本是由對手一手操縱的，對雇員的生活造成程度不一的損害不言而喻，故這種約定不能違反公共秩序或善良風(fēng)俗。英國法官麥克納賴勛爵認(rèn)為，限制交易和干預(yù)個人行為自由，在特殊合理情況下是允許的。限制合理是唯一依據(jù)，所謂合理，是指對相關(guān)合同當(dāng)事人的利益以及相關(guān)公共利益而言是合理的。因此，一個可以得到法律保護(hù)的競業(yè)禁止協(xié)議必須是合理的，必須符合以下幾個要件：

第一、競業(yè)禁止的目的只能是為了保護(hù)商業(yè)秘密。

第二、簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的企業(yè)一方，應(yīng)是擁有商業(yè)秘密的權(quán)利人，即必須要有商業(yè)秘密的存在，這是實行競業(yè)禁止的一個非常重要的前提條件。如果企業(yè)不能證明其商業(yè)秘密的存在，則競業(yè)禁止約定會因為缺乏保護(hù)之必要而不具有約束力。而相對方——雇員，應(yīng)是在本企業(yè)因職務(wù)關(guān)系接觸或者有可能接觸本企業(yè)商業(yè)秘密的人員，而不是泛泛地?zé)o原則地包括全體雇員。凡在職期間根本沒有可能接觸商業(yè)秘密的人員，不能作為競業(yè)禁止的對象。但對于董事、經(jīng)理則不需另外約定，因為根據(jù)公司法的規(guī)定，競業(yè)禁止是他們法定的義務(wù)。

第三、競業(yè)禁止的期限恰當(dāng)。國外競業(yè)禁止年限最長有五年的規(guī)定。目前，我國基本上形成了競業(yè)禁止期限最長不超過三年的共識。[2]在司法實踐中，具體期限應(yīng)靈活掌握，視行業(yè)狀況、雇員個人狀況、商業(yè)秘密的性質(zhì)、商業(yè)秘密存續(xù)期間等情況而定，不可一概而論。一般以不長于離職后的2－3年為宜，但對于高新技術(shù)領(lǐng)域，由于其技術(shù)與產(chǎn)品的升級換代是迅速的，競業(yè)禁止的期限不宜過長，從國外判例看，競業(yè)禁止期限有縮短趨勢。就我國目前情況來看，對高新技術(shù)的競業(yè)禁止期限應(yīng)不超過一年，具體則可根據(jù)行業(yè)不同、技術(shù)更替周期長短等規(guī)定限制期限，以防止企業(yè)規(guī)避法律阻礙新技術(shù)的開發(fā)、傳播與利用，限制勞動者參與正當(dāng)?shù)氖袌龈偁帯?/p>