一、試用期解除勞動合同注意什么

用人單位與勞動者在履行勞動合同的過程中，因處于試用期內(nèi)而產(chǎn)生的勞動爭議已經(jīng)越來越多，如試用期被辭退、試用期辭職是否交納違約金、試用期辭職應否賠償用人單位培訓費等等，本文就試用期內(nèi)所涉及的一些法律問題進行歸納分析，以便于用人單位以及勞動者能夠認識和理解試用期的相關法律政策，規(guī)范自己的行為，減少不必要的勞動爭議。

第一、試用期的概念及期限規(guī)定

根據(jù)《高級漢語詞典》的解釋，“試用”是使某人受到一段時期的檢驗或試工以便能確定這人是否適合于做某事，“試用期”是指在正式使用之前的應用期間,看是否合適。《勞動部辦公廳對<關于勞動用工管理有關問題的請示>的復函》對試用期作了如下的定義：試用期是用人單位和勞動者建立勞動關系后為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期。按照《勞動法》的規(guī)定，勞動合同可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在六個月以下的，試用期不得超過十五日；勞動合同期限在六個月以上一年以下的，試行期不得超過三十日；勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。試用期包括在勞動合同期限中。試用期適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時改變工作崗位或工種的勞動者，用人單位對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動者只能試用一次。

另外，除了企業(yè)員工試用期外，還有兩種試用期，一是國家公務員的試用期，按照《國家公務員暫行條例》的規(guī)定，機關新錄用的國家公務員實行一年試用期，試用期間實行試用期工資標準。期滿合格正式錄用，期滿不合格的取消錄用資格。二是事業(yè)單位聘用合同試用期。期限一般不超過三個月，特殊情況可以延長，但最長不超過六個月；被聘人員為大、中專應屆畢業(yè)生的，可延長至十二個月，該試用期包括在聘用合同期內(nèi)。

第二、用人單位只約定試用期而未簽訂勞動合同的問題

實踐中很多用人單位均口頭或以其他形式（如在入職登記表中注明，或只單獨簽訂試用合同）與勞動者約定三個月或六個月試用期，但不簽訂勞動合同。試用期滿后用人單位認為試用合格，就簽訂正式勞動合同，如果用人單位認為不符合錄用條件，就解除勞動關系。筆者認為，用人單位該做法是違反法律規(guī)定的，在發(fā)生勞動爭議時往往會處于被動地位而導致敗訴。

勞動部在《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十八條規(guī)定，勞動者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動合同中約定試用期，試用期應包括在勞動合同期限內(nèi)。根據(jù)該規(guī)定，我們可以知道試用期存在的前提是雙方簽訂了勞動合同，試用期存在于勞動合同期限中，沒有簽訂勞動合同，就不存在試用期一說。一些地方性法規(guī)如《上海市勞動合同條例》更明確規(guī)定勞動合同當事人僅約定試用期的，試用期不成立。因此，用人單位只約定試用期而未簽訂勞動合同的，視為不存在試用期，雙方發(fā)生勞動爭議應當按照事實勞動關系進行處理。

第三、用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同的限制

在試用期內(nèi)，用人單位能否隨時辭退員工？因試用期隨意辭退員工的勞動爭議數(shù)量也逐漸增多，很多用人單位均存在一個錯誤的認識，認為在試用期內(nèi)完全可以隨時解除勞動合同，且無需支付經(jīng)濟補償金，從而導致發(fā)生糾紛。根據(jù)《勞動法》第二十五條規(guī)定，勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同，法律規(guī)定得很清楚，用人單位可解除勞動合同的條件是其必須舉證證明勞動者在試用期間不符合錄用條件，這實際上是限制了用人單位隨意解除勞動合同，增加了用人單位的舉證責任，如果用人單位沒有證據(jù)證明勞動者在試用期間不符合錄用條件，用人單位就不能解除勞動合同，否則，需承擔因違法解除勞動合同所帶來的一切法律后果。另外，根據(jù)有關規(guī)定，試用期滿后，用人單位不得再以試用期間不符合錄用條件而解除勞動合同。但是，如果勞動者在試用期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)并經(jīng)有關機構確認患有精神病的，用人單位可以解除勞動合同。

第四、勞動者在試用期解除勞動合同相關法律問題

根據(jù)實踐中發(fā)生的試用期勞動爭議，勞動者在試用期解除勞動合同一般會涉及到如下法律問題：

1、用人單位在合同中約定勞動者在試用期解除合同需承擔違約責任是否有效？根據(jù)《勞動法》第三十二條之規(guī)定，勞動者在試用期內(nèi)可以隨時通知用人單位解除勞動合同。勞動法賦予了勞動者試用期隨時解除勞動合同的權力，且該解除權是無條件的。用人單位在勞動合同中約定勞動者在試用期解除合同需承擔違約責任實際上限制了勞動者的解除權，因此該約定侵害了勞動者的合法權利，違反了法律的規(guī)定，應當確認為無效條款。

2、勞動者在試用期內(nèi)解除勞動合同是否需提前三十天通知？根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，勞動者在試用期內(nèi)可以隨時通知用人單位解除勞動合同，不需要提前通知，如果用人單位在合同中對解除勞動合同附加條件，如約定需提前通知，該約定違反法律規(guī)定，勞動者行使解除權可不受其約束。

3、試用期內(nèi)勞動者解除勞動合同是否需賠償用人單位的培訓費用？用人單位出資對職工進行各類技術培訓，職工提出與單位解除勞動關系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動者支付該項培訓費用，這里值得注意的是用人單位的出資是特指有支付貨幣憑證的出資，如發(fā)票。如果試用期滿，在勞動合同期內(nèi)，則用人單位可以要求勞動者支付該項培訓費用，具體支付方法是：約定服務期的，按服務期等分出資金額，以職工已履行的服務期限遞減支付；沒約定服務期的，按勞動合同期等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞減支付；沒有約定合同期的，按5年服務期等分出資金額，以職工已履行的服務期限遞減支付；雙方對遞減計算方式已有約定的，從其約定。如果合同期滿，職工要求終止合同，則用人單位不得要求勞動者支付該項培訓費用。

4、試用期內(nèi)勞動者解除勞動合同是否需賠償用人單位的招錄費用？筆者認為，鑒于勞動者在試用期享有可隨時解除勞動合同的權利，而作為用人單位來說，如果因招用該勞動者支出了相關費用，但勞動者卻在試用期可隨時解除合同，顯然對用人單位是不公平的，因此彌補用人單位的損失成為必要，畢竟在這情況下，用人單位并沒有過錯，如果權利卻因此受到損害，這不符合法律的公平原則。因此，勞動者賠償招錄費用從法理上來說屬于彌補損失，以達到利益的平衡。因此，勞動部對該問題也做出了如下規(guī)定：如果是由用人單位出資招用的職工，職工在合同期內(nèi)（包括試用期）解除與用人單位的勞動合同，則該用人單位可按照《違反〈勞動法〉有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)〔1995〕223號）第四條第（一）項規(guī)定向職工索賠?！哆`反〈勞動法〉有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第四條第（一）項規(guī)定，勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者應賠償用人單位下列損失：（一）用人單位招收錄用其所支付的費用。

二、如何與單位解除勞動關系

勞動合同的解除，是指勞動合同有效成立后至終止前這段時期內(nèi)，當具備法律規(guī)定的勞動合同解除條件時，因用人單位或勞動者一方或雙方提出，而提前解除雙方的勞動關系。根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，勞動者可以和用人單位協(xié)商解除勞動合同，也可以在符合法律規(guī)定的情況下單方解除勞動合同。

《勞動法》第三十一條規(guī)定：勞動者解除勞動合同，應當提前三十日以書面形式通知用人單位。這是勞動者解除勞動合同的條件和程序。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位解除勞動合同，無須征得用人單位的同意，用人單位應及時辦理有關解除勞動合同的手續(xù)。但由于勞動者違反勞動合同的有關約定而給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應依據(jù)有關規(guī)定和勞動合同的約定，由勞動者承擔賠償責任。

《勞動法》第三十二條規(guī)定：有下列情形之一的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同：

第一，在試用期內(nèi)的；

第二，用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；

第三，用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。