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協(xié)商解除勞動合同是否要給經(jīng)濟補償金,按應發(fā)工資發(fā)嗎

此文章幫助了1741人  作者:北京人力資源律師  來源:法邦網(wǎng)

一、協(xié)商解除勞動合同是否要給經(jīng)濟補償金

協(xié)商解除勞動合同,是指用人單位與勞動者在完全自愿的情況下,經(jīng)過平等協(xié)商,達成一致提前終止勞動合同?!秳趧雍贤ā返?6條規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動法合同。《勞動合同法》第46條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位應向勞動者支付經(jīng)濟補償:其中第(二)種情況是“用人單位依照本法第36條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的”。第47條規(guī)定的補償標準是,按勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個月工資的經(jīng)濟補償金。六個月以上的按一年計算,不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

根據(jù)上述規(guī)定,如果是用人單位提出與勞動者協(xié)商解除勞動合同,用人單位應支付經(jīng)濟補償金。而根據(jù)勞動部1996年發(fā)布的354號文件《關于實行勞動合同制度若干問題的通知》規(guī)定,勞動者依據(jù)《勞動法》第24條規(guī)定,主動提出解除勞動合同的,用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。此外,勞動部1994年發(fā)布的481號文件《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第5條規(guī)定,經(jīng)勞動合同當事人雙方協(xié)商一致,由用人單位解除勞動合同的,經(jīng)濟補償金有上限,最多不超過12個月的工資。而新的《勞動合同法》對此已不再有12個月的上限要求。

二、經(jīng)濟補償金按應發(fā)工資發(fā)嗎

經(jīng)濟補償金的計算基數(shù)是勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資,這里的工資是勞動者的基本工資、實發(fā)工資還是應發(fā)工資?

工資是一個總額的概念,包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。在計算經(jīng)濟補償金時,應當以勞動者的應發(fā)工資作為計算基數(shù)。

勞動合同解除或終止后,用人單位應當按照勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個月工資的標準向勞動者支付經(jīng)濟補償。6個月以上不滿1年的,按1年計算;不滿6個月的,支付半個月工資的經(jīng)濟補償。實踐中很多用人單位在計算經(jīng)濟補償時,以勞動者的基本工資作為計算基數(shù),損害了勞動者的合法權(quán)益。勞動者的工資有基本工資、應發(fā)工資、實發(fā)工資之分。實踐中基本工資通常是用人單位給勞動者設定的底薪,一般不包括加班工資、津貼、補貼、福利待遇等。應發(fā)工資是指勞動者提供正常勞動按照法律規(guī)定應當獲得的全部工資,包括了基本工資、加班工資、獎金、津貼等。實發(fā)工資是勞動者每月實際拿到的工資,通常會被扣減一些費用,比如代扣代繳社會保險費、所得稅,扣伙食費、房租費等,勞動者實際到手的金額通常會比應發(fā)工資少。經(jīng)濟補償金的計算應當以勞動者的應發(fā)工資作為基數(shù),而不是以基本工資、實發(fā)工資為基數(shù)。基本工資僅僅是勞動者工資的一部分,顯然不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù),而實發(fā)工資并不能真實體現(xiàn)勞動者的工資水平,比如用人單位不按規(guī)定支付加班費、克扣工資等違法行為都可導致實發(fā)工資低于勞動者實際的工資,顯然也不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)。

北京人力資源律師溫馨提示:

企業(yè)并不是要向所有企業(yè)辭退的員工支付經(jīng)濟補償金。依照我國勞動合同法的規(guī)定,在試用期被正經(jīng)不符合錄用條件的就不用支付補償金。除此以外,嚴重違反用人單位規(guī)章制度的,嚴重失職給單位造成重大損失的,以及勞動者還與其他用人單位建立勞動關系的,辭退員工后不用支付經(jīng)濟補償金。
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人力成本是企業(yè)成本支出的一個重要方面,入職管理流程如何設計不僅關系到崗位匹配的需求,更影響到企業(yè)日后可能支出的人力成本大小,因此在入職流程的設計上應該留出充分的時間考察員工是否能勝任崗位的需求,比較適宜的選擇是在員工正式入職后,企業(yè)應當書面約定試用期的期限。
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