單位如何計算經(jīng)濟補償金

[真實案情]

陸小姐在上海一家大型國企集團內(nèi)從事企劃工作，簽訂的是無固定期限的勞動合同。2002年集團對連鎖便利店市場經(jīng)過長期調(diào)研，認為將有較大發(fā)展，于是和一家外資企業(yè)合資成立了一家專業(yè)運作連鎖便利店的公司。2003年起，陸小姐便接受集團的安排，去這家公司專業(yè)從事連鎖便利店的擴張策劃。陸小姐憑借自己的扎實專業(yè)基礎(chǔ)以及多年的實踐經(jīng)驗，在2年內(nèi)與同事一起合作將該品牌迅速在市內(nèi)布局，得到了集團的表揚。2005年9月，陸小姐升任便利店公司企劃部經(jīng)理。但由于她過去的勞動關(guān)系一直在集團，社會保險等也由集團繳納，因此在其升為公司經(jīng)理后一系列人事操作不甚方便。集團要求與陸小姐解除勞動合同，改由便利店公司與其建立勞動關(guān)系。可是陸小姐不太樂意，集團畢竟是國有企業(yè)，待遇不錯，簽的又是無固定期限合同；而換到便利店公司后，原先那么多年的工齡豈不是作廢？此外，便利店公司是新建的合資企業(yè)，畢竟沒有老國企讓人放心?？墒羌瘓F對人事調(diào)整又很堅持，雙方對此很不愉快。為此，陸小姐向勞動保障行政部門進行了咨詢。

如何計算工齡

勞動保障行政部門解答道：員工組織調(diào)動的，如果新單位自愿繼承員工在老單位的工作年限，而且沒有失業(yè)，老單位可以不支付經(jīng)濟補償金。所以陸小姐可以與集團公司協(xié)商，讓連鎖便利公司協(xié)議承認其原先的工作年限。

[專家說法]

本案是一個關(guān)于協(xié)議解除勞動合同，那么在集團內(nèi)部的工齡如何計算，如何支付經(jīng)濟補償金問題。

在我國市場經(jīng)濟條件下，集團內(nèi)部人員調(diào)整的現(xiàn)象非常普遍，但是目前勞動法律法規(guī)中對此問題的應(yīng)變顯得不能夠適應(yīng)現(xiàn)在的發(fā)展。我們國家的勞動用工主要是一對一的方式，即一個勞動者只能對應(yīng)一家單位。舉個例子：錄用中，前一單位退工了，后一單位才可以錄用；社會保險只能由一家來繳納，無法同時存在多家一同繳納的情況。工作年限亦如此，1994年《中華人民共和國勞動法》實施后，將以往的工齡概念作了淡化，轉(zhuǎn)而強化本單位工作年限的概念。換了單位后，原先工作年限所帶來的義務(wù)不由新單位承擔。諸如計算經(jīng)濟補償金、醫(yī)療期等，都需要用到本單位工作年限。

集團內(nèi)部調(diào)動往往并非勞動者本人的意愿，而是根據(jù)集團內(nèi)部企業(yè)的發(fā)展需要來設(shè)定的。我國《勞動法》規(guī)定用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當依照國家有關(guān)規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償。也就是說用人單位提出解除勞動合同，一般要支付相應(yīng)的經(jīng)濟補償金。但集團內(nèi)部調(diào)動沒有給員工明顯的更換雇主感或失業(yè)感，很少有員工要求給予經(jīng)濟補償，也很少有單位會給予經(jīng)濟補償。而解除原先的勞動合同，與新單位簽約后，將必然造成員工的工作年限無法連續(xù)計算，這是不合理的。

根據(jù)法律規(guī)定員工組織調(diào)動的，如果新單位自愿繼承員工在老單位的工作年限，而且沒有失業(yè)，老單位可以不支付經(jīng)濟補償金。所以陸小姐可以與集團公司協(xié)商，讓連鎖便利公司協(xié)議承認其原先的工作年限。這樣既可以最大限度地保護陸小姐自身的權(quán)益，又可以避免與集團之間的人事安排沖突，減少不必要的摩擦。

[法律提示]

依據(jù)我國現(xiàn)有的法律規(guī)定，在下列情形下勞動者的工齡應(yīng)當連續(xù)計算：

1、因用人單位合并、兼并等原因，同一單位連續(xù)工作時間計算。

2、因組織調(diào)動在同一集團或關(guān)聯(lián)機構(gòu)連續(xù)工作時間可以根據(jù)一笑計算：因工作需要，經(jīng)組織決定調(diào)整工作而轉(zhuǎn)移工作單位的職工，應(yīng)與原用人單位解除勞動合同，與新的用人單位簽訂勞動合同，原用人單位不支付經(jīng)濟補償金。職工在新的用人單位患病或非因工負傷確定醫(yī)療期，續(xù)訂勞動合同時確定勞動合同期限以及解除勞動合同確定經(jīng)濟補償金時，職工在原用人單位工作時間應(yīng)計算為現(xiàn)單位的工作時間。

3、用人單位實行勞動合同制度前后同一單位工作時間計算，實際上就是說勞動者在同一用人單位連續(xù)工作，簽訂勞動合同前的工作時間和簽訂勞動合同后的工作時間應(yīng)合并計算；勞動合同制度實行以前，原固定工在本單位的工作年限，應(yīng)當做為計發(fā)經(jīng)濟補償金的年限。

4、合資、合作企業(yè)原中方職工同一單位工作時間計算，勞動部辦公廳《關(guān)于貫徹〈外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定〉有關(guān)問題的復函》（勞辦發(fā)[1995]163號）規(guī)定由合資、合作的中方單位安排到合資、合作企業(yè)工作的中方職工，其連續(xù)工齡按在原單位工作時間和在合資、合作企業(yè)工作時間合并計算。