一、企業(yè)如何約定競業(yè)禁止

企業(yè)在運用競業(yè)禁止條款進(jìn)行自我保護(hù)時，要注意以下幾個問題：

第一，有相應(yīng)規(guī)定或協(xié)議的企業(yè)，一定要將條款盡量細(xì)化。在條款設(shè)置時要考慮全面，將所有可能性都考慮進(jìn)去，落實到紙面上。

第二，明確競業(yè)補(bǔ)償金問題。韓智力說，獲得補(bǔ)償是執(zhí)行競業(yè)禁止條款的前提。有部分企業(yè)對于競業(yè)補(bǔ)償金的問題上常與職工產(chǎn)生矛盾，往往在員工離職后不愿支付相應(yīng)的競業(yè)補(bǔ)償金?？梢坏┌l(fā)生糾紛，員工就可以企業(yè)未支付補(bǔ)償金為由自由離職。關(guān)于競業(yè)補(bǔ)償金，法律上并沒有明文規(guī)定支付的具體金額。《中關(guān)村科技園區(qū)條例》規(guī)定，員工的年競業(yè)補(bǔ)償金不得低于上年工資的1/2。

第三，在條款制定時，要注意注明，一旦員工違反競業(yè)禁止條款合同后該如何處理。一般企業(yè)都沒有將違反后的相應(yīng)處理方法注明在條約中，而是與員工有過口頭協(xié)議，這在法律上是站不住腳的。

第四，在員工入職、進(jìn)入核心崗位之前就應(yīng)該與其簽訂競業(yè)禁止合同，而不是在其提出離職后再補(bǔ)簽。

二、誰對用人單位負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)

公司高級管理人員主要是指公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理，這些人員是負(fù)責(zé)公司日常業(yè)務(wù)執(zhí)行并行使經(jīng)營管理方面職權(quán)的高級職員，對公司負(fù)有忠實、謹(jǐn)慎、勤勉等義務(wù)。我國《公司法》第59條、第61條、第62條及第123 條等對公司高級管理人員的競業(yè)禁止義務(wù)作了規(guī)定，也就是說，對在職的公司高級管理人員來講，競業(yè)禁止義務(wù)是法定的。其中第61條“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有”需要我們在實踐中準(zhǔn)確把握。

首先，要正確理解“自營或者為他人經(jīng)營”的含義。目前，對此含義有兩種不同見解。一種見解認(rèn)為“自營或者為他人經(jīng)營”是指“以自己或者第三者計算的競爭行為”。因此，這種經(jīng)營是以何人名義進(jìn)行可以不問。這里所說的自己或者第三者計算，是指由于該競爭營業(yè)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)以及從競爭營業(yè)中產(chǎn)生的損益歸于自己或者第三者而言。另一種見解認(rèn)為，所謂“自營”是指以自己名義進(jìn)行的競業(yè)行為；所謂“為他人經(jīng)營”是指“作為第三者的代理人或者代表而進(jìn)行的競業(yè)行為” 。準(zhǔn)確來講，不但董事以自己的名義或者作為第三人的代理人或代表所進(jìn)行的名義與利益相一致的競業(yè)行為應(yīng)屬禁止之列，而且利益與名義相背場合所進(jìn)行的競業(yè)行為也屬應(yīng)禁止之列。換言之，雖以他人名義所為的競業(yè)行為，但利益主體為董事自己的“隱蘊”競業(yè)行為也屬禁止之列。

其次，要正確理解“與其所任職公司同類的營業(yè)”的界限。對董事所任職公司“同類的營業(yè)”的理解，學(xué)者的見解也不盡一致。一種意見認(rèn)為“僅指公司章程所載公司經(jīng)營范圍內(nèi)的目的事業(yè)”；另一種見解認(rèn)為，這里所謂“同類的營業(yè)”，可以是完全相同的商品或者服務(wù)，也可以是同種或者類似的商品或者服務(wù)。因此，不用說這里所說的“同類的營業(yè)”不僅包括了范圍本身，而且也包括了與執(zhí)行公司營業(yè)范圍之內(nèi)的事務(wù)密切有關(guān)的業(yè)務(wù)。但由于市場交易活動的紛繁復(fù)雜，要從公司高級管理人員的忠實義務(wù)和誠實信用原則的角度出發(fā)來對“與其所任職公司同類的營業(yè)”進(jìn)行界定。

再次，要把握關(guān)于禁止公司高級管理人員競業(yè)的時間。關(guān)于公司高級管理人員應(yīng)負(fù)禁止競業(yè)義務(wù)的時間，從委任合同的效力一般意義講，終于高級管理人員解任或辭任之時，因為委任合同一經(jīng)終止，公司高級管理人員的身份也即終止，公司高級管理人員的法定禁止競業(yè)義務(wù)亦就終止。至于公司高級管理人員離職后的競業(yè)禁止義務(wù)的遵守問題，則需要另外進(jìn)行規(guī)定和把握，因為公司高級管理人員對公司的影響力已經(jīng)發(fā)生變化。